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行政法學(最新整理)

二、名解 1 行政裁決---------行政裁決是指行政主體 依照法律授權,對平等主體之間發生的、與行 政管理活動密切相關的、特定的民事糾紛(爭 議)進行審查并作出裁決的具體行政行為。 2.行政法:是國家重要的部門之一,是調整行 關系以及在此基礎上產生的監督行政關系的法 律規范和原則的總稱。 3.聽證制度——是指行政認體在做成行政決定 前,允許相對人對將做成的行政決定所涉及的 問題提供證據、材料,發表意見或進行辯解、 說明的一項基本行政程序制度。 4.行政拘留——是指行政機關或其他行政主 體,依照法定權限和程序,對違反行政法規范 尚未構成犯罪的相對方給予制裁的具體行政行 為。 5.行政復議的移送管轄----是指行政復議機關 對已經受理的行政復議案件,經審查發現自己 對該案件無管轄權時,將該案件移送給有管轄 權的復議機關管轄。 6.行政決定的執行力-----是指行政行為生效 后,行政主體依法有權采取一定手段,使行政 行為的內容得以實現的效力。 7.行政委托 ------是指由行政機關委托的非 行政機關組織或公民個人從事行政管理活動而 實施的行政行為。 8.行政許可——是指行政主體根據相對人的申 請,經依法審查,準予其從事特定活動、認可 其資格、資質或者使其獲得特定民事權利能力 和行為能力的行為。 9.行政征收——是指行政主體依職權向特定相 對人無償征集和收繳一定人力和財力的負擔性 行政決定 10.抽象行政行為---是具體行政行為的對稱, 由于它可以反復適用,且對象具有普遍性,故 又有人稱之為普遍行政行為。 11.行政合法性原則是指要求行政主體實施行 政決定應符合法律的規定。它是行政必須服從 法律的基本準則。 12.行政法律關系-——是指由行政法調整的具 有行政法上權利義務內容的行政關系。 13.行政主體是指享有行政權, 能以自己的名義 實施行政決定,并能獨立承擔該行為所產生的 法律效果的社會組織。 14.行政復議是行政復議機關對公民、 法人或其 他組織認為侵犯其合法權益的行政決定,給予 申請而予以受理、審查所作的行政決定。 15.行政相對人 ——是指在行政法法律關系 中,不具有行政權或不行使行政權,與行政主 全相對應的另一方主體,即公民、法人或其他 組織,簡稱相對人。 16.行政處罰—----是指行政機關或其他行政 主體依照法定權限和程序對違反行政法規但尚 未構成犯罪的相對方給予行政制裁的具體行政 行為。 17.過罰相當原則--------是指行政主體對違 法行為人適用行政處罰,所科罰種和處罰幅度 要與違法行為人的違法過錯程度相適應,既不 輕過重罰,也不重過輕罰,避免畸輕畸重的不 合理不公正的情況。 18.行政賠償是因家行政機關和行政機關工作 人員在行使職權時,違法侵犯公民,法人或其他 組織的合法權益造成損害的, 國家對此承擔的 賠償責任. 19.行政賠償的義務機關----是指依法履行賠 償義務、接受賠償請求、支付賠償費用、參加 賠償訴訟程序的行政機關。 20.行政行為是指行政主體在實施行政管理活 動、行使行政職權過中所作出的具體法律意義 的行為。 21.具體行政行為----指在行政管理過程中, 針 對特定的人或事所采取具體措施的行為。一般 包括行政許可與確認行為、行政獎勵與行政給 付行為、行政征收行為、行政處罰行為、行政 強制行為、行政監督行為、行政裁決行為。 23.行政法規---是國務院根據憲法和法律制定 的關于行政管理的規范性文件的總稱。 24.司法審查---人民法院依法對具體 行政行為的合法性進行審查的國家司法活動: (1)行政司法審查權的主體是人民法院 (2) 司法審查的對象是具體行政行為,即人民法院 以具體的行政行為為直接的審查對象 (3)司 法審查的依據是法律、行政法規和地方性法規 (4)司法審查的方式為訴訟程序 1、 法律優先原則: 是指行政法規范對行政活動 具有絕對的拘束力和支配力,行政主體不得采 取任何違反行政法規范的措施。 3、 行政獎勵: 是指行政主體為了實現行政目的, 對嚴格遵守行政法規范并做出一定成績,或者

響應行政指導的特定相對人,基于申請而給予 其精神和物質上鼓勵或優惠的授益行政決定。 4、 自由裁量行政決定: 是指行政主體對行政法 規范的適用具有靈活性的行政決定。 1、 行政法的空間效力: 是指行政法在空間上的 效力范圍,即關于行政法在哪些地域范圍及其 上空具有法律的約束力問題。 2、 行政決定——是指享有行政全能的組織運用 行政權對特定公民、法人、其他組織或者特定 事項所作的法律行為。 3、 行政規范——是指行政機關及被授權組織為 實施法律和執行政策,在法定權限內制定的除 行政法規和規章意外的決定、命令等普遍性行 為規范的總稱。 4、 行政規范性文件——是指國家行政機關為執 行法律、法規和規章,對社會實施管理,依法 定權限和法定程序發布的規范公民、法人和其 他組織行為的具有普遍約束力的政令。 7、 法律保留原則——指憲法關于人民基本權利 限制等專屬立法事項,必須由立法機關通過法 律規定,行政機關不得代為規定,行政機關實 施任何行政行為皆必須有法律授權,否則,其 合法性將受到質疑。 1 行政合同:又稱行政契約,是指行政主體為 了行使行政職能、實現特定的行政管理目標, 而與公民、法人和其他組織,經過協商,相互 意思表示一致所達成的協議。 2 行政合同的特征(1)行政合同的當事人一方 必定是行政主體 (2) 行政合同簽訂的目的是為 了行使行政職能,實現特定的國家行政管理目 標 (3) 行政合同以雙方意思表示一致為前提 (4) 在行政合同的履行、變更或解除中,行政機關 享有行政優益權 (5) 行政合同糾紛通常通過行 政法的救濟途徑解決 3 科研合同:是指行政機關與其下屬科研機構 之間,為實行某種技術經濟責任制,并完成一 定的技術開發項目,而確立雙方權利義務關系 所簽訂的合同。 4 國家訂貨合同:是指行政機關基于國防與社 會保障等方面的需要,與對方當事人簽訂的訂 購有關物資、產品的合同。 5 公用征收合同:是指國家行政機關為社會公 共利益,在依法給予補償的前提下,通過與相 對方簽訂合同, 對相對方的財產實行強制取得。 6 國有土地使用合同:是行政機關以國有土地 等資源管理者的身份,與行政相對方簽訂的一 定期限內使用和開發利用土地等國有資源的行 政合同。 7 企業承包管理合同:是國家行政管理部門與 國有企業承包經營者簽訂的企業承包合同是一 種行政合同。 8 行政合同的種類(1)根據合同所基于的行政 關系的范圍,行政合同分為內部合同和外部合 同(2)根據合同的內容,分為承包合同、轉讓 合同和委托合同 (3) 根據合同是否涉及金錢給 付,可以分為有金錢給付內容的合同和無金錢 給付內容的合同(4)根據合同事項所涉及的行 政管理領域,分為工業、交通、農業、科技、 教育等不同領域的專業合同。 9 行政合同的作用(1)從行政機關方面來說, 訂立行政合同既可以更好地行使行政職能,保 證國家行政目標的實現,又可以因合同雙方權 利義務關系的明確性而避免相互扯皮、推諉, 杜絕不負責任的官僚主義作風 (2) 從行政相對 方來說,訂立行政合同既可以使他們更好地發 揮積極性和創造性,又可以使合同爭議發生后 控告有門,解決有據。 10 招標:是指行政機關通過一定方式,公布一 定的條件,向公眾發出的以訂立合同為目的的 意思表示。 11 拍賣:行政行政機關向公眾發出的訂立合同 為目的的意思表示,拍賣人在同意拍買人的條 件后合同即告成立的一種簽約方式。 12 邀請發價:行政機關基于政治、經濟技術等 方面的原因,在招標時不一定與要價最低的相 對方締結合同,而是邀請選擇他認為最適當的 行政相對方簽訂合同,這種方式也是采取公開 招標,但行政機關在參與投標的企業中有選擇 合同當事人的自由。 13 直接磋商:是指在某種特定情況下,行政機 關直接與其他組織或公民進行協商, 簽訂合同。 4、行政給付:又稱行政物質幫助,是指行政機 關對公民在年老、疾病或喪失勞動能力等情況 或者其他特殊情況下,依照有關法律、法規規 章或政策等規定,賦予其一定的物質權益或與 物質有關的權益的具體行政行為。 6.行政命令(P187):指行政機關的一切決定和 措施。

7.行政合同(P299):是指行政主體為了行使行 政職能、 實現特定的行政管理目標, 而與公民、 法人和其他組織,經過協商,相互意思表示一 致所達成的協議。 8.宏觀行政指導(P320):是指行政機關對不特 定的行業和相對方進行的行政指導。 9.行政侵權責任(P374):是指行政主體違反行 政法律義務,侵犯公民、法人或者其他組織的 合法權益,而依法應當承擔的法律后果。 12.行政程序(P335): 是指行政主體做出的行政 行為的過程中所遵循的步驟、順序、方法、方 式以及時限的總和。 13.行政違法(P358): 是指行政法律關系主體違 反行政法律規范所規定義務,侵害受法律保護 的行政關系,對社會造成一定程度的危害,尚 未構成犯罪的行為。 14.行政確認(P229): 是指行政主體依法對相對 方的法律地位、 法律關系和法律事實進行區別, 給予確定、認可、證明并予以宣告的具體行政 行為。 15.行政立法(P155): 是指國家行政機關依照法 律規范的權限和程序,指定行政法規和行政規 章的活動。 23.國家行政機關(P65):又稱國家行政管理機 關,即狹義上的人民政府,是指國家根據其統 治意志, 按照憲法和有關組織法的規定設立的, 依法享有并運用國家行政權,負責對國家各項 行政事務以及相應的社會公共事務進行組織、 管理、指揮和監督的國家機關。 24 特別授權立法(159) :是指依據特定法律、 法規授權或者依據國家權利機關或上級國家行 政機關通過專門決議的委托,制定規范性法律 文件行為。 28.行政監督檢查(P236) :又稱行政調查,是 指行政主體依法職權,對相對方遵守法律、法 規、規章,執行行政命令、決定的情況進行檢 查、了解、監督的行政行為。 30.行政復議第三人(P458): 同申請行政復議的 具體行政行為有厲害關系的其他公民、法人或 者其他組織,可以作為第三人申請參加復議。 31.確認判決(P536): 人民法院認為被訴具體行 政行為合法,但不適宜宣判決維持或者駁回訴 訟請求的,可以作出確認其合法或者有效的判 決。 32.行政賠償訴訟(P414): 是指人民法院受理行 政賠償請求的程序、是一種特殊的行政訴訟。 34.行政責任(P369): 是指行政法律關系主體因 違反行政法律規范所規定義務而引起的、依法 必須承擔的法律責任、即行政違反以及部分行 政不當多引起的否定性的法律后果。 35、 政賠償義務機關(P406) : 是指代表國家處 理賠償請求、支付賠償費用、參加賠償訴訟的 行政機關。 行政行為的確定力:是指有效成立的行政行為, 具有不可變更力,即非依法不得隨意變更或撤 消和不可爭辯力. 行政優先權:是指國家為保障行政主體有效地 行使行政職權而賦予行政主體許多職務上的優 先條件,即行政權與其他社會組織及公民個人 的權利在同一領域或同一范圍內相遇時,行政 權具有優先行使和實現的效力. 聽證程序:是指對重大行政處罰決定作出之前, 在違法案件調查承辦人員一方和當事人一方的 參與下,由行政機關專門人員主持聽取當事人 申辯,質證和意見,進一步核實和查清事實,以 保證處理結果合法,公正的一種程序. 免予處罰:是指行政機關依照法律,法規的規定, 考慮有法定的特殊情況存在,對本應處罰的違 法行為人免除其處罰. 行政責任:是指行政法律關系主體由于違反行 政法律規范或不履行行政法律義務而依法應承 擔的行政法律后果. 行政授權:是指法律,法規將某項或某一方面的 行政職權的一部分或全部,通過法定方式授予 某個組織來執行的法律行為. 代履行:行政主體雇人代替不履行行政法義務 的相對方履行義務而強制義務人繳付勞務費用 的行政強制方式. 行政追償:指國家行政機關向請求人支付賠償 費用或履行賠償義務后,依法責令有故意或重 大過失的公務員或受委托的組織或個人,承擔 部分或者全部賠償費用的制度. 行政強制:是指行政主體為了保障行政管理的 順利進行,能過依法采取強制手段迫使拒不履 行行政法義務的相對方履行義務或達到與履行 義務相同的狀態,或者出于維護社會秩序或保 護公民人身健康,安全的需要,對相對方的人身 或財產采取緊急性,即時性強制措施的具體行 政行為的總稱.

行政指導:是指行政主體在其職責,任務或其所 管轄的事物范圍內,為適應復雜多變的經濟和 和社會生活的需要,基于國家的法律原則和政 策,在行政相對方的同意或協助下,適時靈活地 采取非強制手段,以有效地實現一定的行政目 的,不直接產生法律效果的行為. 羈束行政行為:是指法律規范對其范圍,條件, 標準,形式,程序等作了較詳細,具體,明確規定 的行政行為. 人賠償的制度. 行政行為的公定力:是指行政主體作出的行政 行為,不論合法還是違法,都推定為合法有效. 6、 行政獎勵——是指行政主體依照法定條件和 程序,對為國家和社會作出重大貢獻的單位和 個人,給予物質或精神鼓勵的具體行政行為。 17、行政決定執行為——指已經生效的行政決 定要求行政主體和相對人將其內容予以實現的 法律效力。 4、行政給付(P282):又稱行政物質幫助,是指 行政機關對公民在年老、疾病或喪失勞動能力 等情況或者其他特殊情況下,依照有關法律、 法規規章或政策等規定,賦予其一定的物質權 益或與物質有關的權益的具體行政行為。 12.行政程序(P335):是指行政主體做出的行政 行為的過程中所遵循的步驟、順序、方法、方 式以及時限的總和。 22.法律、法規授權組織(213) :具有管理公 共事務的組織,在法定授權范圍內,以自己的 名義事實行政許可。 23.國家行政機關(P65):又稱國家行政管理機 關,即狹義上的人民政府,是指國家根據其統 治意志, 按照憲法和有關組織法的規定設立的, 依法享有并運用國家行政權,負責對國家各項 行政事務以及相應的社會公共事務進行組織、 管理、指揮和監督的國家機關。 25.羈束行政行為(P132):是指法律規范對其范 圍、條件、標準、形式、程序等做了較詳細、 具體、明確規定的行政行為。 35、政賠償義務機關(P406) :是指代表國家處 理賠償請求、支付賠償費用、參加賠償訴訟的 行政機關。 1 行政主體的概念:是指享有國家行政權,能 以自己的名義行使行政權,并能獨立地承擔因 此而產生的相應法律責任的組織。 2 行政職權:是國家政權的轉化形式,是行政 主體實施國家行政管理活動的資格及其職能。 3 行政職責:是指行政主體在行使國家所賦予 的行政職權, 實施國家行政管理活動的過程中, 所必須承擔的法定義務。 4 行政權限:是指法律規范所規定的行政主體 行使職權所不能逾越的范圍或界限。換言之, 行政權限就是行政職權的限度。 5 行政相對方:也稱行政相對人,是指行政主 體行使行政權所指向的一方當事人,即在行政 法律關系中與行政主體相對應,共同構成行政 法律關系主體的另一方當事人。 6 行政優先權:是指國家為保障行政主體有效 地行使行政職權而賦予行政主體許多職務上的 優先條件,即行政權與其他社會組織及公民個 人的權利在同一領域或同一范圍內相遇時,行 政權具有優先行使和實現的效力。 7 行政優益權:是國家為確保行政主體有效地 行使職權,切實地履行職責,圓滿地實現公共 利益的目的,而以法律、法規等形式賦予行政 主體享有各種職務上或者物質上優益條件的資 格。 23 行政授權:是指法律、法規或者規章直接規 定將某項或者某一方面的行政職權的一部分或 者全部授予某個組織,將某項或者某一方面的 行政職權的一部分或者全部授予某個組織的法 律行為。 24 行政委托:是指行政主體將其職權的一部 分,依法委托給其他組織的法律行為。 25 行政機構:是行政組織的構成要素之一,其 本身又是作為行政機關的內部機構而存在的。 25 行政確認: 是指行政主體依法對相對方的法 律地位、法律關系和法律事實進行甄別,給予 確定、 認可、 證明并予以宣告的具體行政行為。 26 認可:又稱認證。是行政主體對個人、組織 法律地位與權利義務的確定。 27 鑒證: 即對某種法律關系合法性予以審查后 確認或證明其效力的行為。 28 行政鑒定: 即行政主體對特定的法律事實或 客體的性質、狀態、質量等進行的客觀評價。 1 行政:是指國家行政機關和其他公共行政組 織對國家與公共事務的決策、組織、管理和調 控。 2 行政權:是由國家憲法、法律賦予或認可的、 國家行政機關和其他公共行政組織執行法律規

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范、對國家和剛果生物碩士協助管理活動的權 力、是國家政權和社會專利權的組成部分。 30 公務員法律關系:是指 一般公民經過一定 的法定程序成為公務員,基于所擔任的行政職 務而與國家之間構成的權利義務關系。 31 處分分為:警告、記過、記大過、降級、撤 職和開除六種。 32 行政處分: 《公務員法》所規定的“處分” 就是《暫行條例》所規定的“行政處分” ,是指 公務員因違法違紀所應當承擔的紀律責任的一 種形式。從行政學的角度看,處分應當包括身 份處分和懲戒處分。 33 身份處分: 是指公務員不能勝任其所擔任的 公務或者拒不接受工作安排時所引起的法律后 果,即公務員身份的喪失。 34 懲戒處分: 是指公務員由于違反其法定義務 的約束而引起的懲處性法律責任形式 5.行政行為的確定力:是指有效成立的行政行 為,具有不可變更(改變)力,即非依法不得 隨意變更或撤銷和不可爭辯力。 6.行政行為的內容具體有哪些(1)賦予權益或 科以義務(2)剝奪權益或免除義務(3)變更 法律地位(4)確認法律事實與法律地位 7.行政行為的一般效力(1)行政行為具有公定 力(2)行政行為具有確定力(3)行政行為具 有拘束力(4)行政行為具有執行力 8.抽象行政行為:是指以不特定的人或事為管 理對象,制定具有普遍約束力的規范性文件的 行為,如制定行政法規、行政規章和其他具有 普遍約束力的規范性文件的行為。 9.具體行政行為:是指在行政管理過程中,針 對特定的人或事所采取具體措施的行為,其行 為的內容和結果將直接影響某一個人或組織的 權益,具體行政行為最突出的特點,就是行為 對象的特定性和具體化, 屬于某個個人或組織, 或者某一具體社會事項。 10.內部行政行為: 是指行政主體在內部行政組 織管理過程中所作的只對行政組織內部產生法 律效力的行政行為,如行政處分及上級機關對 下級機關所下達的行政命令等。 11 外部行政行為:是指行政主體在對社會實施 行政管理活動過程中針對公民、法人或其他組 織所作出的行政行為,如行政許可行為、行政 處罰行為等。 12 羈束行政行為:是指法律規范對其范圍、條 件、標準、形式、程序等作了較詳細、具體、 明確規定的行政行為。 13 自由裁量行政行為: 是指法律法規僅對行為 目的、行為范圍等作一原則性規定、而將行為 的具體條件、標準、幅度、方式等留給行政機 關自行選擇、決定的行政行為。 14 要式行政行為:是指必須具備某種法定的形 式或遵守法定的程序才能成立生效的行政行 為。 15 非要式行政行為:是指不需一定方式和程 序, 無論采取何種形式都可以成立的行政行為。 16 行政立法行為: 是指行政主體依法定職權和 程序制定具有普遍約束力的規范性文件的行 為, 它所形成的法律關系是以行政機關為一方, 以不確定的行政相對方為另一方。 17 行政執法行為: 是指行政主體依法實施的直 接影響相對方權利義務的行為,或者對個人、 組織的權利義務的行使和履行情況進行監督檢 查的行為。 18 行政司法行為: 是指行政機關作為爭議雙方 之外的第三者,按照準司法程序(特別的行政 程序)審理特定的民事爭議和行政爭議案件并 作出裁決決定的行為,它所形成的法律關系是 以行政機關為一方,以發生爭議的雙方當事人 各為一方的三方法律關系, 具體包括行政制裁、 行政調解、行政裁決、行政復議等行政行為。 19 依職權的行政行為: 指行政機關依據法律賦 予的職權,無須相對方的請求而主動實施的行 政行為。 20 依申請的行政行為: 是指行政機關必須有相 對方的申請才能實施的行政行為。 21.單方行政行為:指依行政機關單方意思表 示, 無需征得相對方同意即可成立的行政行為。 22.雙方行政行為:指行政機關為實現公務目 的, 與相對方協商達成一致而成立的行政行為。 23.作為行政行為: 是指以積極作為的方式表現 出來的行政行為, 如行政獎勵、 行政強制行為。 24.不作為行政行為: 是以消極不作為的方式表 現出來的行政行為。 25.即時生效:指行政行為一經作出即具有效 力,對相對方立即生效。 26.受領生效:是指行政行為須為相對方受領, 才開始生效。

27.告知生效: 是指行政機關將行政行為的內容 采取公告或宣傳等有效形式,使相對方知悉、 明了行政行為的內容,該行政行為對相對方才 能開始生效。 28.附條件生效: 是指行政行為的生效附有一定 的期限或其他條件,在所附期限來到或條件消 除時,行政行為才開始生效。 9 不適應調解原則是指人民法院審理行政案件 不得采用調解作為審理程序和結案方式。 10 司法變更有限原則是指在通常情況下人民 法院不得變更原行政決定,只有在特定的情況 下才能變更原行政機關的決定。 11 司法審查的一般原則包括(1)人民法院依法 獨立行使審判權原則(2)以事實為依據,以法律 為準繩原則(3)當事人事實地位平等原則(4)合 議、回避、公開審判和兩審終審原則(5)使用本 民族語言文字進行訴訟的原則(6)辯論原則(7) 檢查監督原則 12 司法審查的特有原則包括(1)人民法院特定 主管原則(2)對具體行政行為合法性進行審查 原則(3)被告負舉證責任原則(4)行政訴訟期間 行政決定不停止執行原則(5)司法變更有限原 則 13 級別管轄是指按照法院的組織系統來劃分 上下級人民法院之間受理第一審案件的分工和 權限。 14 地域管轄又稱區域管轄, 是指同級法院之間 在各自轄區內受理第一案件的分工和權限 15 裁定管轄是相對法定管轄而言的。 不是根據 法律直接規定,而是由法院直接作出裁定和決 定確定訴訟管轄。裁定管轄包括移送管轄、指 定管轄和移轉管轄。 16 移送管轄是指某個人民法院把已經受理的 行政案件移送給有管轄權的人民法院。 17 指定管轄是指由于特殊原因, 或兩個人民法 院對同一案件的管轄權發生爭議,由上級人民 法院以裁定方式,決定案件由哪個人民法院管 轄的制度。 18 移轉管轄是指經上級人民法院決定或同意, 對第一審行政案件的管轄權,由下級人民法院 移送給上級人民法院,或者由上級人民法院移 送給下級人民法院。 19 一般地域管轄在行政訴訟中按照最初作出 具體行政行為的行政機關所在地劃分案件管轄 稱作一般地域管轄。 20 特殊地域管轄在行政訴訟中, 根據訴訟標的 所在地確定管轄法院的稱作特殊地域管轄。 21 共同地域管轄是指兩個以上人民法院對同 一案件都有管轄權的情況下,原告可以選擇其 中一個法院起訴。 22 司法審查的主體機關:人民法院 23 司法審查中的管轄主要分為級別管轄、 地域 管轄和裁定管轄。 24 司法審查參加人也就是行政訴訟參加人, 是 指在訴訟中為保護自己或他人的合法權益而參 加訴訟的當事人和類似當事人訴訟地位的人。 包原告、被告、共同訴訟人、第三人、訴訟代 理人。 25 司法審查當事人是指在發生行政爭議后, 以 自己的名義起訴、應訴和參加訴訟,并受人民 法院裁判約束的公民、法人或其他組織和行政 主體。 26 原告是指依照行政訴訟法向人民法院提起 訴訟,引起行政訴訟開始的公民、法人或其他 組織。 27 被告是指被原告訴稱作出了侵害其合法權 益的具體行政行為,經人民法院通過應訴的行 政機關或法律、法規授權的組織。 28 第三人是指被訴具體行政行為有利害關系, 在行政訴訟過程中申請參加訴訟或由法院通過 參加訴訟的公民、法人或其他組織。 29 共同訴訟人在行政訴訟中, 當事人一方或雙 方為二人以上訴訟,稱為共同訴訟。原告為二 人以上的稱為共同原告,被告為二人以上的稱 為共同被告。共同原告和共同被告統稱為共同 訴訟人。 30 必要的共同訴訟人兩個以上的原告或被告, 因同一具體行政行為發生的行政案件,人民法 院必須一并進行審理, 并作出裁決的共同訴訟, 稱為必要的共同訴訟。 31 普通的共同訴訟行政機關因同樣的數個具 體行政行為,同二人以上的行政相對方產生行 政爭議,人民法院認為可以合并審理的,稱為 普通的共同訴訟。 32 法定代理人根據法律規定行使代理權代替 無訴訟行為能力的公民進行行政訴訟的人,稱 為法定代理人。 33 委托代理人根據當事人、 法定代理人的委托 授權而代為訴訟行為的人。

34 指定代理人是人民法院指定的代理無訴訟 行為能力的人進行行政訴訟活動的人。 29.行政行為的成立要件(1)行政行為成立的 主體要件。行為的主體必須是擁有行政職權或 有一定行政職責的國家行政機關,或者法律、 法規授權的組織,或者行政機關委托的組織和 個人。 (2)行政行為成立的主觀要件。行為主 體有憑借國家行政權力產生、變更或消滅某種 行政法律關系的意圖,并有追求這一效果的意 思表示。 (3)行政行為成立的客觀要件。行為 主體在客觀上有行使行政職權或履行(或應當 履行)行政職責的行為。 (4)行為的功能要件, 即行為主體實施的行為能直接或間接導致行政 法律關系的產生、變更和消滅。 30.行政行為的生效規則(1)即時生效(2)受 領生效(3)公告生效(4)附條件生效 31.行政行為的合法要件(1)行政行為的主體 應當合法①行政機關合法②人員合法③委托合 法 (2) 行政行為應當符合行政主體的權限范圍 ①行政事項管轄權的限制②行政地域管轄權的 限制③時間管轄權的限制④手段上的限制⑤程 序上的限制⑥條件上的限制⑦委托權限的限制 (3) 行政行為內容應當合法、 適當①符合法律、 法規的規定②符合法定幅度、范圍③行政行為 的內容必須明確具體④行政行為的內容必須適 當⑤行政行為必須公正、合理(4)行政行為應 當符合法定行政程序①必須符合與該種行政行 為性質相適應的程序要求②必須符合程序的一 般要求。 32.行政行為無效的條件: (1)行政行為具有特 別重大的違法情形或具有明顯的違法情形(2) 行政主體不明確或明顯超越相應行政主體職權 的行政行為 (3) 行政主體受脅迫作出的行政行 為(4)行政行為的實施將導致犯罪(5)沒有 可能實施的行政行為 33 行政行為的無效:是因行為明顯、重大違法 所致,行為自始至終不產生效力。 34.行政行為的撤銷: 是因行政行為違法或不當 所致,根據行政行為違法、不當的不同情形, 撤銷可使行政行為自作出之日起即失去效力, 也可行政行為的效力僅自撤銷之日起終止。 35.行政行為的廢止:是因情勢或法律、法規或 政策的變化,原合法、適當的行政行為已不適 應現行法律、政策,或者行政行為已完成其原 定目標、任務,故行政主體終止其效力。 1 行政命令:按照通俗用法,行政命令指行政 機關的一切決定和措施;行政法上的行政命令 則值行政主體依法行政相對方“為”或“不為” 一定行為(作為或不作為)的意思表示,是行 政行為中一種極為普遍的行為形式。 14 國家行政機關:又稱國家行政管理機關,即 狹義上的人民政府, 是指國家根據其統治意志, 按照憲法和有關組織法的規定設立的,依法享 有并運用國家行政權,負責對國家各項行政事 務以及相應的社會公共事務進行組織、管理、 指揮和監督的國家機關。 15 中央行政機關: 所轄區域及事務范圍涉及全 國的行政機關,成為中央行政機關。 16 地方行政機關: 是指其活動范圍僅限于國家 一定行政區域范圍內,其管轄事項僅限于地方 性行政事務的行政機關,亦稱地方人民政府, 即各級地方人民政府。 1 行政違法:是指行政法律關系主體違反行政 法律規范所規定的義務,侵害受法律保護的行 政關系,對社會造成一定程度的危害,尚未構 成犯罪的行為。 3 作為行政違法:是指行政法律關系主體不履 行行政法律規范或者行政行為所規定的不作為 義務 4 不作為行政違法:是指行政法律關系主體不 履行行政法律規范或者行政行為所規定的作為 義務。 5 行政不當:也稱行政失當,或稱不當行政, 主要指行政主體所作出的雖然合法但不合理、 不適當的行為。 1 抽象行政行為:從動態方面看,抽象行政行 為是指國家針對不特定的人和不特定的事制定 具有普遍約束力的行為規則的行為。從靜態方 面看,抽象行政行為是指國家行政機關針對不 特定的的人和不特定的事制定的具有普遍約束 力的行為規則,包括行政法規、行政規章和其 他具有普遍約束力的決定、命令等。 56 第一審程序是人民法院受理某一行政案件 后第一次受理該案件適用的程序,它包括開庭 前的準備、法庭調查、法庭辯論、合議庭評議 和宣告裁決等步驟。 57 第二審程序是指上級人民法院對下級人民 法院就第一審行政案件所作的判決和裁定,在 其發生法律效力之前,由于上訴的人上訴,對

案件進行審理的程序,又可稱為上訴審程序或 終審程序。 43 行政處罰: 是指行政機關或其他行政主體依 照法定權限和程序對違反行政法規范尚未構成 犯罪的相對方給予行政制裁的具體行政行為。 44 行政處分: 是指國家行政機關對其系統內部 違法失職的公務員實施的一種懲戒措施。 45 行政強制執行: 是指國家行政主體為了保證 行政管理活動的正常進行,對不履行國家行政 機關或法律、法規授權的組織作出行政處理決 定或科以行政義務的相對方依法采取各種強制 手段,以迫使其執行行政處理決定或履行行政 義務的行為。 46 處罰法定原則:是行政合法性原則(或依法 行政)在行政處罰中的具體體現和要求,指行 政處罰必須依法進行。 47 一事不再罰原則: 指對相對方的某一違法行 為,不得給予兩次以上同類(如罰款)處罰。 48 過罰相當原則: 是指行政主體對違法行為人 適用行政處罰,所科罰種和處罰幅度要與違法 行為人的違法過錯程度相適應, 既不輕過重罰, 也不重過輕罰,避免畸輕畸重的不合理、不公 正情況。 49 人身自由罰: 是指行政機關實施的在短期內 限制或剝奪公民人身自由的行政處罰。 行政拘留:也稱治安拘留,是對違反治安管理 的人,依法在短期內限制其人身自由的一種處 罰。 50 勞動教養: 是指行政機關對習慣性違法或有 輕微犯罪行為尚不夠刑事處罰又有勞動能力的 人采取的一種行政處罰。 51 行為罰: 是限制和剝奪違法相對方某種行為 能力或資格的處罰措施,有時也稱能力罰. 52 聲譽罰:是指行政主體對違法者的名譽、榮 譽、信譽或精神上的利益造成一定損害以示警 戒的行政處罰,故又稱申誡法或精神罰。 53 財產罰:是指被處罰人的財產權利和利益受 到損害的行政處罰。 54 行政處罰適用: 是對行政法律規范規定的行 政處罰的具體運用,也就是行政主體在認定相 對方行為違法的基礎上,依法決定對相對方是 否給予行政處罰和如何科以處罰的活動,它是 將行政法律規范規定的行政處罰的原則、 形式、 具體方法等運用到各種具體行政違法案件中的 活動。 61 司法審查判決是指人民法院利用國家審判 權,根據查明的事實和法律、法規的規定,依 照法定程序,對行政爭議中的權利和義務作出 的權威性實體判定 62 司法審查裁定是人民法院在司法審查過程 中,針對司法審查的程序性問題所作出的對訴 訟參與人發生法律效果的司法意思表示。 63 司法審查決定是人民法院對司法審查過程 中就判決、裁定范圍以外涉及訴訟的事項所作 的司法行為。 64 維持判決是指人民法院經過對行政案件的 審理, 認為具體行政行為證據確鑿, 適用法律、 法規正確,符合法庭程序的,作出對具體行政 行為予以維持的判決。 65 變更判決是指人民法院經過審理, 認為行政 機關作出的行政處罰顯失公正而作出的予以變 更的決定。 66 行政賠償判決是指人民法院針對當事人一 并一并提起或單獨提起的行政賠償訴訟,經過 審理終結后作出的判決。 67 確認判決被訴具體行政行為合法, 但不適宜 判決維持或者駁回訴訟請求的,可以作出確認 其合法或者有效的判決。 93 行政裁決:是指行政主體依照法律授權,對 平等主體之間發生的、與行政管理活動密切相 關的、特定的民事糾紛進行審查并作出裁決的 具體行政行為。 94 行政仲裁: 是指行政機關設立的特定行政仲 裁機構以第三者的身份,對雙方當事人之間的 糾紛依法予以公斷的制度。 95 行政復議: 是指相對方不服行政機關的具體 行政行為,在法定期限內向原行政機關的上級 行政機關或法定的其他機關提出申請,請求重 新審議并作出決定的制度。 96 行政審判: 是指人民法院運用司法權審查具 體行政行為的合法性、解決行政爭議的活動。 69 行政強制: 是指行政主體為了保障行政管理 的順利進行,通過依法采取強制手段迫使據不 履行行政法義務的相對方履行義務或達到與履 行義務相同的狀態;或者出于維護社會秩序或 保護公民人身、健康、安全的需要,對相對方 的人身或財產采取緊急性、即時性強制措施的 具體行政行為的總稱。

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70 即時性強制措施:是指遇有嚴重影響國家、 集體或公民利益的人或物,行政機關為了維護 社會秩序的穩定,依照法定職權,對違法行為 人的財產或人身自由采取緊急措施予以限制的 行政行為,這是法律賦予某些特定行政機關的 一種緊急處置權。 71 執行性強制措施: 是指行政主體為了保證法 律、法規、規章和其他行政規范性文件以及行 政主體本身作出的行政決定所確定的行政相對 方的義務的實現,采取一定的強制措施,迫使 拒不履行相應義務的相對方履行義務或通過其 他法定方式使相應義務得以實現。 72 代履行: 是指行政主體雇人代替不履行行政 義務的相對方履行義務而強制義務人繳付勞務 費用的行政強制方式。 73 執行罰: 是指行政主體對拒不履行行政義務 的相對方科處一定數額的金錢給付義務,以促 使其履行義務的行政強制方法。相對方在被科 處金錢給付義務后如仍不履行,可再次科處, 直至其履行。 81 行政給付:又稱行政文職幫助,是指行政機 關對公民在年老、疾病或喪失勞動能力等情況 或其他特殊情況下,依照有關法律、法規、規 章或政策等規定,賦予其一定的物質權益或與 物質有關的權益的具體行政行為。 1 行政指導:是指行政主體在其職責、任務或 所管轄的事務范圍內,為適應復雜多變的經濟 和社會生活的需要,基于國家的法律、法規和 政策,在行政相對方的同意或協助下,適時靈 活地采取非強制手段,以有效地實現一定的行 政目的,不直接產生法律效果的行為。 2 行政指導的特征(1)行政指導是行政主體的 社會管理行為 (2) 行政指導適應的范圍及其廣 泛,其方法多種多樣(3)行政指導屬于“積極行 政”的范疇(4)行政指導是符合現代法治原則的 一種具有行政活動性質的行為(5)行政指導是 一種柔性的不具有法律強制力的行為 (6) 行政 指導是不直接產生法律后果的行為 3 宏觀行政指導:或稱普遍的行政指導,指行 政機關對不特定的行業或相對方進行的行政指 導。 4 促進性行政指導:從作用的性質來講,是指 行政機關通過采取鼓勵性測試等方式,促進行 政相對方積極作為而進行的指導。 從功能來講, 是指行政主體為了促進行政相對方的行為合法 化而給予的行政指導。 5 限制性行政指導:指行政機關以限制行政相 對方的行為為目的而進行的指導。 6 規定性行政指導:是指行政機關為了維護和 增進公共利益,對妨礙社會秩序,危害公共利益 的行為加以預防,規范,制約的行政指導 7 調整性行政指導:是指相對方相互之間發生 爭執,自行協商不成時出面協調以達成妥協所 采取的行政指導。 8 管制性行政指導:是指對于妨礙秩序或公益 的行為加以預防或抑制。1 行政程序:是指行 政主體作出行政行為的過程中所遵循的步驟、 順序、方法、方式以及時限的總和。 2 行政程序法:是指調整行政主體作出行政行 為的過程中所遵循的程序的法律規范和原則的 總和。 3 內部行政程序:是指行政主體內部行政事務 的運作程序,如行政系統各部門公文辦理程序 行政首長簽署程序等。 4 外部行政程序:是指行政主體在對外實施行 政管理時所適用的程序,包括作出影響相對人 的權利義務的行政行為以及采取行政指導等事 實上對相對人具有重要意義的行政手段時所必 須履行的程序,如公安機關進行治安處罰時所 必須遵循的程序。 5 法定行政程序:即法律規范設有明確的規定 和要求,行政主體必須遵循的行政程序,故又 稱強制性行政程序。 6 行政立法程序:也稱行政創制程序,由于行 政創制行為內容的廣泛性,行為對象的不特定 性和效力的后及性,行政創制程序一般比較復 雜、嚴格,如聽證制度、會議制度、專家論證 制度以及備案制度等,成為不可或缺的程序內 容。 7 行政執法程序:也稱行政執行程序,一般應 體現行政效率的原則和保護相對人合法權益的 原則。 8 行政裁判程序:也稱行政司法程序,由于裁 判行為對象是當事人雙方的爭議或者糾紛,因 而其程序具有準司法的特點和司法化的趨勢, 而其核心內容是體現公正和公平。 20 行政處分: 是公務員承擔違法行政責任的主 要形式,是國家行政機關依照行政隸屬關系對 違法失職的公務員給予懲戒措施。

21 行政賠償: 是一種財產上補救性的違法行政 責任。行政主體的違法行為造成相對人財產上 的損害,應依法承擔行政賠償責任。 1 行政賠償:是指行政機關及其工作人員在行 使職權過程中違法侵犯公民、法人或其他組織 的合法權益并造成損害,國家對此承擔的賠償 責任。 2 行政賠償責任 3 行政補償:是指國家對行政機關及其工作人 員在行使職權過程中因合法行為損害公民、法 人或者其他組織合法權益而采取的補救措施。 9 行政賠償請求人:是指依法享有取得國家賠 償的權利,請求賠償義務機關確認和履行國家 賠償責任的公民、法人或者其他組織。 10 行政賠償義務機關: 是指代表國家處理賠償 請求、支付賠償費用、參加賠償訴訟的行政機 關。13 行政賠償程序:是指受害人依法取得國 家賠償權利、行政機關或者人民法院依法辦理 行政賠償事務應當遵守的方式、步驟、順序、 時限等手續的總稱。 14 行政賠償訴訟程序: 是指人民法院受理行政 賠償請求的程序,是一種特殊的行政訴訟。受 害人可以在起訴時一并提出賠償要求即提起行 政賠償訴訟,也可以在行政復議機關作出決定 或者賠償義務機關作出決定后,向法院提起行 政賠償訴訟。 15 行政追償: 是國家向行政賠償請求人支付賠 償費用后,依法責令具有故意或重大過失的工 作人員、受委托的組織或者個人承擔部分或全 部賠償費用的法律制度。 24 行政補償:是行政機關因合法行為(并未實 施違法侵權行為或違約行為)給公民、法人或 其他組織權益造成的損害所給予的補償,行政 補償是國家補償的一種,國家補償除行政補償 外、還包括立法補償、司法補償等。 1 行政復議:是指國家行政機關在行使其行政 管理職權時,與作為被管理對象的行政相對人 發生爭議,根據行政相對人的申請,由上一級 國家行政機關或者法律、法規規定的其他機關 依法對引起爭議的具體行政行為進行復查并作 出決定的一種行政活動。 6 行政復議機關:是指受理復議申請,依法對 具體行政行為進行審查并作出決定的行政機 關。 20 行政復議程序: 是申請人向復議機關申請復 議至行政復議機關作出復議決定的各項步驟、 形式、順序和時限的總和。 23 行政復議受理: 是指行政復議機關基于審查 申請人所提出的復議申請是否有正當理由而決 定是否收案和處理。 24 行政復議的決定: 是指行政復議機關在對具 體行政行為的合法性和適當性進行審查的基礎 上所作出的審查結論,行政復議決定的內容以 行政復議決定書的形式表現出來。行政復議決 定的形成標志著行政復議機關對行政爭議案件 的處理終結。 25 行政復議是的審理: 是行政復議機關對受理 的行政爭議案件進行合法性和適當性審查的過 程,是行政復議程序的核心。 1 司法審查:公民、法人或其他組織認為行政 機關和行政機關工作人員的具體行政行為侵犯 了其合法權益,有權依照本法向人民法院提起 訴訟,人民法院有權對具體行政行為是否合法 依據法律、行政法規和地方性法規的規定進行 審查。 49 顯失公正是明顯的不公正, 是具有通常法律 和道德意識水準的人均可發現和認定的不公 正。 17 行政復議管轄: 是指行政爭議應由哪一類行 政職能部門或哪一層級的行政機關具體進行復 議并作出決定的權限劃分。 6 超越職權是指行政機關超越了法律、法規授 予的權限,實施了其無權實施的行為。 47 濫用職權是指行政機關行使職權時背離法 律、法規的目的,背離基本法理,其所實施的 具體行政行為雖然形式上在其職權范圍之內, 但其內容與法律、法規設定的該職權的用意相 去甚遠。 三、問答題 1、簡述我國行政法的淵源.答:行政法的 淵源可以分一般淵源和特殊淵源。 一般淵源: (1)憲法。 (2)法律。 (3)行 政法規與部門規章。 (4)地方性法規,地方規 章,自制條例,單行條例。 特殊淵源: (1)法律解釋。 (2)國際條約,慣 例。 2、 簡述行政賠償爭議中, 國家不承擔賠償責任 的情形。答:國家賠償法規定,國家不承擔賠 償責任的情形主要有: (一) 行政機關工作人員

實施的與行使職權無關的個人行為。 (二) 因公 民、法人或其他組織自己的行為致使損害發生 關系。 (三)法律規定的其他情形。 3.簡述行政行為的的成立要件.答: (1) 行為的 主體必須是擁有行政職權或有一定行政職權的 國家行政機關,或法律、法律法規授權的組織 或行政機關委托的組織和個人。 (2)行為主體 有憑借國家行政權利產生、變更或消滅某行政 法律關系的意圖,并有追求這一效果的意思表 示。 這是行政行為成立的主觀方面的要件。 (3) 行為主體在客觀上有行使行政職權或職責的行 為。 (4)行為的功能要件,即行為主體實施的 行為能直接或間接導致行政法律關系的產生、 變更和消滅。 4、試述行政訴訟一審判決的種類及適用條 件.-----1.原告敗訴,被告勝訴的判決有維持 判決、確認行政行為合法或有效的判決和駁回 原告訴訟請求的判決 2.原告勝訴, 被告敗訴的 判決有撤消判決、確認違法或無效的判決,履 行判決和變更判決。 5、簡述行政處罰的簡易程序.答:行政處 罰的簡易程序又稱當場處罰程序,是一種簡單 易行的行政處罰程序,指在具備某些條件的情 況下,由執法人員當場作出行政處罰的決定, 并且當場執行的步驟,方式,時限,形式等過 程。適用簡易程序的條件是: (1)違法事實確 鑿。 (2)有法定依據。 (3)較小數額罰款或者 警告的行政處罰。 。 6、行政訴訟的特有原則有哪些? 1.選擇復議 原則 2.審查具體行政行為合法性原則 3.具體 行政行為不因訴訟而停止執行原則 4.不適用 調解原則 5.司法變更權有限原則 9、簡述行政強制執行與司法強制執行的區別。 第一,相對人不履行已生效的具體行政行為設 定的義務。第二,代履行的義務必須是他人可 以代為履行的義務。第三,代履行的義務必須 是代履行后能達到與相對人親自履行義務同一 目的的義務。第四,代履行的行政強制執行確 屬必要。第五,主體具有采取代履行的權力。 10、簡述實施行政處罰的條件.-----行政處罰 的適用必須具備一定的條件,否則即為違法或 無效的行政處罰。一般認為,行政處罰使用的 條件包括前提條件、主體條件、對象條件和時 效條件。1 公民、法人或其他組織的行政違法 行為客觀存在。2 行政處罰必須由享有法定的 行政處罰權的適格主體實施。3 必須是違反行 政管理次序的行政違法者。且具有一定的違法 4 對行為人實施行政處罰,還需其違法行為未 超過追究時效,超過法定的追究違法者責任的 有效期限,則不得對違法者責任的有效期限, 則不的對違法者適用行政處罰。 11、簡述行政法律關系的構成要素.-- 行 政法律關系由行政法律關系的主體,客體,內 容等要素構成。 (1)行政法律關系主體,也稱行政法律關 系當事人,指行政法律關系中權利的享有者和 義務的承當者,包括行政主體和行政相對方。 (2) 行政法律關系的客體是行政法律關系當事 人的權利義務所指向的對象。包括物質財富, 精神財富,行為。 (3)行政法律關系的內容, 是指主體和相對方在行政法律關系中享有的權 利和承當的義務。 12、簡述行政合理性原則.---- -合理行原 則是行政法治原則的另一個原則的另一個重要 的組成部分, 指行政行為的內容要客觀, 適度, 合乎理行。合理行原則產生的主要原因是由于 行政自由裁量權的存在。合理性原則作為一個 普遍適用的行政法基本原則,有一些具體的內 容: (1)行政行為符合立法目的。 (2)行政行 為應建立在正當考慮的基礎上,不得考慮不相 關因數。 (3)平等適用法律規范,不得對相同 事實給予不同對待。 (4)符合自然規律,符合 法律規定。 (5)符合社會道德,如職業道德, 社會公德等。 13、 簡述行政強制執行與司法強制執行的區別. 答:1.適用的主體不同。行政強制只能由行政 機關及其人員或法律、法規授權的組織,在行 政管理過程中依法適用。行政訴訟中的強制措 施,只能由人民法院在行政訴訟活動中,對有 妨害訴訟行為的人適用,其他機關或組織無權 適用。2.適用的目的不同。行政強制的適用, 是為了預防或制止相對方違法侵害或迫使義務 人履行法定義務或達到與履行義務的相同狀 態。行政訴訟強制措施的適用,是為了排除影 響行政訴訟活動的障礙,以保證訴訟活動的順 利進行。3.所依照的法律規范不同。行政強制 所依據的是行政法律、法規。行政訴訟強制措 施所依據的是行政訴訟法律規范。一個依據的

是實體法, 一個依據的程序法 (這里是訴訟法) 。 4.適用的法律后果不同。行政強制大都具有可 訴性, 一旦違法或適用不當, 相對方提起訴訟, 行政機關就要承擔敗訴或侵權賠償責任。而對 行政訴訟強制措施不能提起行政訴訟。 14.簡述我國行政賠償的的方式。 答: 國家賠償 方式, 是指國家承擔責任的各種形式。 《國 我國 家賠償法》規定國家賠償的方式有: (一)金錢 賠償;金錢賠償方式是以貨幣形式支付賠償金 額的一種賠償方式。 (二)反還財產;反還財產 是行政機關將違法占有或控制的受害的財產反 還給受害人的賠償方式。 (三)恢復原狀;以恢 復財產原狀的一種賠償方式。 15、試述行政復議決定的種類及適用條件。 答: 1.決定維持。即行政復議機關認為原 行政機關的具體行政行為認定事實清楚,證據 確鑿,適用依據正確,程序合法,內容適當的, 決定維持。2.決定限期履行。即行政復議機關 認為被申請人不履行法定取責的,決定其在一 定期限內履行。3.決定撤消、變更或確認具體 行政行為違法。即行政復議機關認為有下列情 形之一的,決定撤消、變更原具體行政行為或 確認具體行政行為違法,決定撤銷或違法可以 責令被申請人重新做出具體行政行為: (1)主 要事實不清、證據不足; (2)適用依據錯誤; (3)違反法定程序的; (4)超越或者濫用職權 的; (5)具體行政行為明顯不當。決定撤消, 變更原具體行政行為或者確認具體行政行為違 法, 可責令被申請人重新做出具體的行政行為。 16、簡述行政程序法的基本制度。----一,公 正原則的保障制度。1 回避制度 2 合議制度 3 聽證制度 4 調查制度。二,相對方參與的原則 的保障制度。1 表明身份程序 2 行政相對方有 了解行政行為內容并要求說明理由的權利 3 聽 證程序和調查程序 4 行政相對方享有知道為保 護自己的權益如何采取救濟途徑的權利。三, 效率原則的保障制度。1 時效限制的規定 2 行 為方式在時間上有先后順序的規定 3 簡易程序 的適用 17、論追究行政責任的原則。-------1 責任法 定原則 2 責任與違法程度相一致原則 3 補救、 懲戒和教育相結合的原則 18、簡述行政法的特點。 (一)行政法在形式上 的特點 1.行政法沒有統一、完整的法典。2.行 政法規范賴以存在的法律形式、法律文件的數 量特別多,屬各部門法之首。 (二)行政法在內 容上的特點 1.行政法的內容廣泛 2.以行政法 規、 規章形式表現的行政法規易于變動 3.行政 法的實體性規范與程序性規范總是交織在一 起,并往往共存在與一個法律文件中。 19、試述行政法的基本原則。答:一類原則是 政治原則和憲法原則。另一類是一般的行政法 原則。再一類是行政法的特別原則。對行政主 題的要求可概括為依法行政,具體可分解為行 政合法性原則、行政合理性原則和行政應急性 原則。 20、論確立行政主體概念的意義。 (1)行政主體是享有國家行政權的組織。 (2) 行政主體是能夠以自己的名義行使行政權的組 織。 (3)行政主體是能獨立承擔法律責任的組 織。 (4)行政主體是行政法律關系中的一方特 殊主體。總而言之,行政主體的判斷必須綜合 考慮各項標準。國家行政機關是最主要的行政 主體,但是,行政主體不以行政機關為限。只 有那些享有國家行政權,在國家行政管理活動 中行使行政權,并能夠獨立承當因此而產生的 法律責任的組織,才是行政主體。 21、論行政法作用的雙重性。----一方面行政 法具有保障行政管理有效實施的作用;另一方 面行政法具有保護公民個人組織合法權益的作 用。他的作用是對立統一的,二者相互依賴, 不可偏廢。過分強調保障行政管理有效實施而 忽視或輕視公民權的保護,或者過分強調保護 公民權而忽視或輕視對行政機關依法行政的保 障,都是對行政法作用的片面理解,都會影響 到有機、和諧的行政法律秩序的建立和完善。 在目前民主與法制還不健全的情況下,強調行 政法保護公民、組織的合法權益的作用,現實 意義較強。 22、試論行政訴訟的被告認定規則答(1)原 告直接向法院起訴的作出具體行政行為的行政 主體為被告。 (2)以復議機關為被告。對于具 體行政行為,如果當事人向上級機關提出復議 的申請,可能出現的結果主要是維持、變更或 撤銷。 (3)對于法律、法規授權組織所作出的 具體行政行為,由該組織作為被告。行政職權 一般應由國家行政機關來行使,但各過皆存在 著由一定公共組織行使公共管理的情形。 (4)

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由行政機關委托的組織所作出的具體行政行 4、簡述實施行政處罰的條件。 為,委托的行政機關是被告。 (5)行政機關被 實施行政處罰的條件如下: (1)違法主體。應 撤消的, 由繼續行使其職權的行政機關為被告。 受行政處罰的違法主體應當是實施違法行為的 主體; (2)主觀狀況。這是指違法主體實施違 四,簡答題: 法行為時所持的故意或過失等心理狀況 (3) 違 1、簡述行政訴訟舉證責任的分配 法行為。這是違法主體所實施的,違反行政規 答:根據《行政訴訟法》的規定,被告對做出 范并應承擔行政法律責任的行為。 的具體行政行為負有舉證責任。 其理由是: (1) 2、簡述受委托組織的條件 由被告方負舉證責任,有利于保護原告一方的 根據《行政處罰法》的規定,受委托組織必須 訴權; (2)由被告方負舉證責任,有利于充分 符合以下條件:一是依法成立的管理公共事務 發揮行政主體的舉證優勢; (3)由被告方負舉 的事業組織;二是具有熟悉有關法律、法規、 證責任,有利于促進行政主體依法制度。被告 規章和業務的工作人員;三是對違法行為需要 負舉證責任的范圍: (1)做出具體行政行為的 進行技術檢查或者技術鑒定的,應當由條件組 事實依據,法律及行政規范依據; (2)被告對 織進行相應的技術檢查或者技術鑒定。 被訴具體行政行為負舉證責任,并不意味著對 3、簡述行政復議中適用撤銷決定的情形。 一切事實全部負舉證責任; (3)原告對被訴具 行政決定有下列情形之一的, 決定撤銷: 第一, 體行政行為違法不負舉證責任,但這并不意味 主要事實不清,證據不足的;第二,適用依據 著原告不負任何舉證責任。原告對其所受到損 錯誤的;第三,違反法定程序的;第四,超越 害的事實,被告濫用職權的事實等只有舉證責 或者濫用職權的; 第五, 行政決定明顯不當的; 任。 第六,被申請人不依法提出書面答復、提交證 2、簡述行政法律關系內容的特點 據的。 行政法律關系的內容具有以下特征: (1)內容 1、 行政指導具有的作用: 具有如下四種作用 (1) 設定的單方面性。行政主體設定、變更或消滅 抑制作用。所謂的抑制作用是在某種意義上, 權利義務,無須征得相對人的同意; (2)內容 對公民、法人或者其他組織的行為事實上具有 的法定性。行政法律關系中的權利義務,是由 抑制作用; (2)協助作用。所謂協助作用是指 行政法律規范預先設定的,當事人沒有自由約 保護公民、 法人或其他組織并予以協助的作用; 定的可能; (3)權利處分的有限性。行政機關 (3) 調整作用。 所謂調整作用是指行政指導對 必須依法行政,其不能拋棄或轉讓去權力,除 公民、法人或者其他組織相互之間的利害沖突 非國家以自己的意志改變或撤銷了這種權力, 所起的平息作用; (4)引導作用。引導作用是 否則,就成了行政主體的瀆職。 指為實施和實現一定的政策或者計劃,并依據 3、簡述代履行的條件 該政策和計劃引導相對人行動的作用。 代履行是指相對人不履行已經生效的行政決定 2、簡述執行罰的條件 所設定的可以由他人代為履行并能達到同一目 執行罰的條件是: (1)相對人不履行已經生效 的的義務,行政主體可以自行或交由他人代為 行政決定所設定的義務; (2)協助作用。所謂 履行并收取代履行費用的一種行政強制執行。 協助作用是指保護公民、法人或其他組織并予 行政機關采取代履行的行政強制執行,應具備 以協助的作用; (3)調整作用。所謂調整作用 下列條件: (1)相對人不履行已經生效的行政 是指行政指導對公民、法人或者其他組織相互 決定設定的義務; (2)代履行的義務必須是他 之間的利害沖突所起的平息作用; (4)引導作 人可以履行的義務; (3)代履行的義務必須是 用。引導作用是指為實施和實現一定的政策或 代履行后,能達到與相對人親自履行義務同一 者計劃,并依據該政策和計劃引導相對人行動 目的的義務; (4)代履行的行政強制執行確屬 的作用。 必要; (5)主體具有采取代履行的權力。 3、簡述行政賠償的構成要件 P384 4、 簡述被授權和依委托行政職能的組織的區別 答:答:國家承擔行政賠償責任需符合下列條 被授權的組織和依委托行使行政職能的組織存 件:一,損害必須是行政機關和行政機關工作 在如下區別: (1)取得權力的依據不同。被授 人員的行為造成的。二,國家負責賠償的損害 權的組織是根據法律、法規的規定取得行政權 必須是行政機關或行政機關的工作人員行使職 力的; (2)法律地位不同。被授權的組織能以 權時造成的。 三, 損害必須是違法行為造成的。 “自己”的名義做出行政行為,而受委托行使 四,損害必須是現實已經產生或必然產生的, 行政職能的組織只能以“委托組織”的名義來 不是想象的,是直接的,不是間接的。五,賠 行使職權; (3)法律后果不同。被授權的組織 償是法律規定的。 需要對其所做出的行政行為對外承擔法律責 4、簡述被授權組織的類型 任;而依委托行使行政職能的組織則不能對外 答:答:根據法律、法規的規定,可以通過行 承擔法律責任; (4)在司法審查中的法律地位 政授權成為行政主體的其他社會組織大致有以 不同。被授權的組織在其所做出的行政行為被 下四種類型:一,行政性公司。二,根據授權 提起行政訴訟時,其應以被告的身份應訴,而 從事一定行政職能活動的事業單位。三,根據 依委托行使行使行政職能的組織在這類案件中 授權從事一定行政職能的企業單位。四,被授 則不能成為被告。 予一定行政職權的社會團體、群眾性組織及其 5、簡述行政復議的基本原則 他社會組織。 行政復議的基本原則是指由憲法和法律規定 三、論述 的,對聯行政復議具有普遍指導意義的,行政 2、 行政主體中的派出機關: 職權行政主體的派 復議機關審理行政復議案件必須遵循的基本準 出機關是縣級以上各級人民政府因工作需要, 則。它包括維護公共利益原則和保護相對人合 經有權機關批準而在一定區域內設立的,承擔 法權益原則: (1)維護公共利益原則包括以事 該區域內各項行政工作的國家行政機關。 實為依據,以法律為準繩原則;復議不停止執 地方組織法第 68 條的規定: “省、自治區的人 行原則;不適用調解原則;及時復議原則;一 民政府在必要的時候,經省、自治區、直轄市 級復議原則;書面復議原則; (2)保護相對人 人民政府批準,可以設立區公所,作它的派出 合法權益原則包括:法律地位平等原則;被申 機關”“市轄區、不設區的市人民政府,經上 ; 請人負舉證責任原則;便民原則 級人民政府批準,可以設立若干街道辦事處, 1、簡述行政決定的成立要件: 作為它的派出機關。 ” 行政決定的成立要件是指構成一個行政決定所 這些派出機關在法律上是職權行政主體,在事 必須具備的條件,是從性質上區別行政決定與 實上也發揮著一級地方人民政府的作用。 其他行為或非行政決定的標準。行政決定的成 3、 行政相對人的權利義務: 行政相對人具有如 立要件有以下幾個:行政權能的存在,行政權 下權利: (1)自由權、 (2)平等權; (3)了解 的實際運用、法律效果的存在和表示行為的存 權; (4)參與權; (5)請求權。 在。 外部行政相對人應當承擔如下義務:遵守行政 2、 簡述行政賠償爭議中, 國家不承擔賠償責任 法規范, 服從和協助行政管理, 執行行政決定。 的情形。 內部相對人具有與外部相對人類似的義務,并 (1) 行政機關工作人員與行使職權無關的個人 且變得又參加罷工、游行示威和應該廉潔奉公 行為。 (2)因公民、法人和其他組織自己的行 等外部行政相對人所不具有的特殊義務。 為致使損害發生的。 (3) 法律規定的其他情形。 4、 行政合法性原則: ①行政合法性原則是指要 3、簡述行政指導的法律特征。 求行政主體實施行政決定應符合法律的規定。 行政指導與其他行政作用一樣是行政主體所做 它是行政必須服從法律的基本準則。 的一種行為。它具有下列特征: (1)不具有法 ②行政合法性原則的基礎。行政合法性原則是 律效果。 它并不為不特定相對人創設權利義務, 一法治、民主和人權原則為基礎的。 (1)法治 也沒有特定相對人設定、變更或消滅某種權利 原則。法治原則要求國家用法律來治理社會。 義務關系; (2)非強制性。行政主體或人民法 因為只有法律才能以國家的名義來推行,才具 院都不能強制執行或強制實施行政指導所確定 有權威性、規范性、穩定性和可預見性; (2) 的內容,其只能依賴于公民、法人或者其他組 民主原則。民主要求國家能夠自我約束。因為 織的接受或自覺遵守。 只有在國家尊重民意, 尊重憲法和法律的基礎,

才會有行政合法性原則的存在; (3) 人權原則。 我國憲法規定了公民的基本權利。法律和制度 的存在也要以保障人權為出發點和歸宿。 因此, 行政行為必須以人權原則為基礎。 ③行政合法性原則的內容。行政合法性原則包 括以下三項原則:第一,法律的規范創造力原 則,即行政機關所指定的行政法規范是法律創 造的;第二,法律優越性原則,即法律對即法 律對行政具有支配性地位,行政作用不得與法 律相抵觸;第三,法律保留原則,即一切行政 作用雖非必須全部從屬于法律,但基本權利的 限制必須由法律規定。 1、簡述行政訴訟舉證責任的分配 答:根據《行政訴訟法》的規定,被告對做出 的具體行政行為負有舉證責任。 其理由是: (1) 由被告方負舉證責任,有利于保護原告一方的 訴權; (2)由被告方負舉證責任,有利于充分 發揮行政主體的舉證優勢; (3)由被告方負舉 證責任,有利于促進行政主體依法制度。被告 負舉證責任的范圍: (1)做出具體行政行為的 事實依據,法律及行政規范依據; (2)被告對 被訴具體行政行為負舉證責任,并不意味著對 一切事實全部負舉證責任; (3)原告對被訴具 體行政行為違法不負舉證責任,但這并不意味 著原告不負任何舉證責任。原告對其所受到損 害的事實,被告濫用職權的事實等只有舉證責 任。 4、 行政合法性原則: ①行政合法性原則是指要 求行政主體實施行政決定應符合法律的規定。 它是行政必須服從法律的基本準則。 ②行政合法性原則的基礎。行政合法性原則是 一法治、民主和人權原則為基礎的。 (1)法治 原則。法治原則要求國家用法律來治理社會。 因為只有法律才能以國家的名義來推行,才具 有權威性、規范性、穩定性和可預見性; (2) 民主原則。民主要求國家能夠自我約束。因為 只有在國家尊重民意, 尊重憲法和法律的基礎, 才會有行政合法性原則的存在; (3) 人權原則。 我國憲法規定了公民的基本權利。法律和制度 的存在也要以保障人權為出發點和歸宿。 因此, 行政行為必須以人權原則為基礎。 ③行政合法性原則的內容。行政合法性原則包 括以下三項原則:第一,法律的規范創造力原 則,即行政機關所指定的行政法規范是法律創 造的;第二,法律優越性原則,即法律對即法 律對行政具有支配性地位,行政作用不得與法 律相抵觸;第三,法律保留原則,即一切行政 作用雖非必須全部從屬于法律,但基本權利的 限制必須由法律規定。 2、作為法律、法規授權的組織,高校可以成為 行政訴訟的被告 3、根據《治安管理處罰法》的規定,派出所有 權作出 200 元以下的罰款。在這種情況下,派 出所是法律、法規授權的組織 簡答: 1 其他規范性文件與行政立法的區別? 1)制定的主體范圍不同 2)效力大小不同 3)可 予規范的內容不同 4)制定的程序不同. 2 行政征收與行政征用的區別? 行政征收是指行政主體為了公共利益的需要, 依照法定程序強制征用相對方財產或勞務的一 種具體行政行為.行政征收與行政征用的主要 區別在:1)從法律的后果看,行政征收的結果是 財產所有權從相對方轉歸國家,而行政征用的 后果則是行政主體暫時取得了被征用方財產的 使用權,不發生財產所有權的轉移.2)從行為的 標的看,行政征收的標的一般權限于財產,而行 政征用的標的除財產外還可能包括勞務.3)從 能否取得補償來看,行政重用的標的除財產外 還可能包括勞務;3)從能否取得補償來看,行政 征收是無償的,而行政征用一般是有償的,行政 主體應當給予被征用方相應的經濟補償. 3 行政不當及其特征? 行政法上的行政不當也稱行政失當,主要指行 政主體的不當行為,它是專門針對行政自由裁 量權的不合理行使而言的.行政不當的特征:1) 行政不當不構成行政違法,它以合法為前提,是 合法幅度內的失當,表現為畸輕畸重,顯失公正 等.2)行政不當基于裁量行為,而行政違法則是 針對羈束行為和裁量行為的.3)行政違法必然 引起行政責任,可以引起懲罰性行政責任和補 救性行政責任,而行政不當一般只限于補救性 行政責任.4)行政違法一旦被確認,一般可溯及 其發生時即無效,而行政不當既可只部分影響 其效力,也可全部影響其效力. 4 公務員的權利? 1)身份保障權 2)依法執行公務權 3)獲得勞動 報酬和享受保險,福利待遇的權利 4)參加培訓

的權利 5)提出批評和建議的權利 6) 提出申 訴和控告的權利 7)辭職權 8)憲法和法律規定 的其他權利. 5 在哪些情況下,有權機關可以宣布行政行為 無效? 行政行為無效的條件:1)行政行為具有特別重 大的違法情形或具有明顯的違法情形 2)行政 主體不明確或明顯超越相應行政主體職權的行 政行為 3)行政主體受脅迫作出的行政行為 4) 行政行為的實施將導致犯罪.5)沒有可能實施 的行政行為. 6 行政處罰聽證程序實用的范圍? 根據我國行政處罰法第 42 條規定,在行政處罰 程序中,行政機關為了查明案件事實,公下在, 合理地實施行政處罰,在作出責令停產停業,吊 銷許可證或者執照,較大數額罰款等行政處罰 決定之前,應當事人要求,須公開舉行有利害關 系人參加的聽證會,在質證和辯論的基礎上作 出行政處罰的決定. 12 為什么在行政訴訟中由被告負舉證責任? 被告負舉重責任是指作為行政訴訟被告的行政 機關負有提供賴以作出具體行政行為的證據和 所依據的規范性文件的責任.由于行政訴訟的 客體是具體的行政行為,作為被告的行政機關 是具體行政行為的主體,它最清楚其作出具體 行政行為的事實與法律依據,相對,行政相對方 不易了解具體行政行為的因據,因此,被告具有 較強的舉證能力. 被告負舉證責任原則,既可以促進行政機關依 法行政,防止其濫用職權,又可以對行政相對方 的合法權益予以保障,使行政相對方不因行政 機關濫用權力,自己又無法舉證,而得不到實際 有效的司法保護. 論述: 1 試論行政訴訟的受案范圍? 答:1)不服拘留,罰款,吊銷許可證和執照,責令 停產停業,沒收財物等行政處罰的行政案件.2) 不服限制人身自由或者對財產查封,扣押,凍結 等行政強制措施提起訴訟的行政案件.3)因侵 犯法定經營自主權而提起訴訟的行政案件.4) 因拒絕頒發許可證,執照或不答復而提起訴訟 的行政案件.5)因不履行保護人身權,財產權法 定職責或不予答復而提起訴訟的行政案件.6) 不依法發給撫恤金的行政案件.7)違法要求履 行義務的行政案件.8)其他影響人身權,財產權 的行政案件.9)法律,法規規定可以提起訴訟折 其他行政案件. 2 談談在市場經濟條件下建立健全行政指導 制度的必要性? 答:1)行政指導是建立和發展社會主義市場經 濟的要求 2)行政指導是轉變政府職能和行政 模式的要求 3)行政指導是現代行政法制成本 效益原則的要求.采取行政指導有利于降低成 本和社會成本.有利于更有效的實現行政目標. 3 行政合理性原則及其具體內容? 答:合理性原則是行政法治原則的別一個重要 的組成部分,指行政行為的內容要客觀,適度, 合乎理性.內容:1)行政行為應符合立法的目 的.2)行政行為應建立在正當考慮的基礎上,不 得考慮不相關的因素.3)平等適應法律規范,不 得對相同的事實給予不同對待 4)符合自然規 律,如符合法律規定的合理采伐森林等.5)符合 社會道德,如職業道德,社會公德等. 4 試論行政賠償的范圍? 答:1 對侵犯人身權的行政賠償.:1)違法拘留 或違法采取限制人身自由的行政強制措施的行 為.2)非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民 人身自由的行為 3)以毆打等暴力行為或者唆 使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或 死亡的.4)違反使用槍支警械.5)造成公民身體 傷害或者死亡的其他違法行為.2 對侵犯財產 權的行政賠償:1)對違法罰款,吊銷許可證和執 照,責令停產停業,沒收財物侵犯財產權的,受 害人有權取得行政賠償.2)違法對財產采取查 封,扣押,凍結等行政強制措施的,受害人有權 取得國家賠償.3)違反國家規定征收財物,攤派 費用的,受害人有權取得賠償 4)造成財產損害 的其他違法行為. 5 試論行政處罰的基本原則? 答:1 處罰法定原則 2 處罰與教育相結合的原 則.包含 1)實施處罰的主體必須是法定的行政 主體 2)處罰的依據是法定的 3)行政處罰的程 序合法 3 公正,公開原則.堅持這個原則必須 做到:1)實施處罰的動因符合行政目的.2)處罰 決定要建立在正當考慮的基礎上.3)處罰的輕 重程度應與違法事實,性質,情節及危害大小相 適應 4)行政處罰必須符合理性. 4 處罰救濟原 則 5 一事不再罰的原則.6 過罰相當原則 6 試述被授權組織的范圍

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答:1 行政機構.包括三種類型:1)依照法律法 規的授權規定而直接設立的專門行政機構 2) 行政機關的內部機構 3)政府職能部門的派出 機構.2 其他社會組織.包括四種類型:1)行政 性公司 2)根據授權從事一定行政職能活動的 企業單位 3)根據授權從事一定行政職能的企 業單位.4)被授予一定行政職權的社會團體,群 眾性組織及其他社會組織. 7 試論行政行為的合法要件? 答:1 行政行為的主體應當合法.包括:機關,人 員,委托合法.2 行政行為應當符合行政主體的 權限范圍.行政職權的限制表現在以下幾個方 面:1)行政事項管轄權的限制 2)行政地域管轄 權的限制 3)時間管轄權的限制.4)手段上的限 制.5)程度上的限制 6)條件上的限制 7)委托 權限的限制.3 行政行為內容應當合法,要求:1) 符合法律,法規的規定.2)符合法定幅度,范 圍.3)行政行為的內容必須明確具體 4)行政行 為的內容必須適當,行政行為必須合理公正.4 行政行為應當符合法定程序:1)必須符合與該 種行政行為性質適應的程序要求 2)必須符合 程序的一般要求 8 試述行政程序基本原則的主要內容? 答:1 程序公正原則. 要求行政主體在實施行 政行為的過程中,必須在程序上平等對待各方 當事人,必須排除各種可能導致不平等或不公 正的因素. 2 相對方參與原則.是指行政相對 方在程序上有了解并被告知有關自己權益的行 政行為權利,相對方參與的而則,必然包括行政 程序公開的內容.3 效率原則.是指行政程序的 設立與采取應有利于行政效率的實現. 四、簡答題 3. 我國司法審查的理論基礎是什么?(P488--) 答:民主原則。法治原則。權力制約原則。人 權保障原則。 5.簡述相對方參與原則的保障制度。答:表明 身份的制度。公開、告知和說明理由的制度。 陳述、申辯程序、聽證程序和調查程序。救濟 程序的告知制度。 6.簡述行政賠償與民事賠償的區別。答:主體 不同。范圍不同。規則原則不同。程序不同。 依法不同。 9.簡述程序公正原則的保障制度。 (P349--)答: 回避制度。合議制度。辯論和聽證制度。專家 咨詢制度。 11.行政機關應該通過什么樣的方式締結行政 合同?(P308--)答:招標。拍賣。邀請發價。 直接磋商。 16.司法審查的合法性審查標準的內容 有哪 些?(P522--)答:主要證據是否確鑿、充分。適 用法律、法規是否正確。是否符合法定程序。 顯失公正。 21.行政賠償的方式(P422--)答:A 金錢賠償: 人身損害的金錢賠償;財產損害的金錢賠償; 精神損害的金錢賠。B 返還財產 C 恢復原狀。D 行政賠償的其它方式。行政機關所有侵犯名譽 權、 榮譽權的行為都適用消除影響、 恢復名譽、 賠禮道歉這些賠償方式。 22.簡述我國行政許可法的基本原則。(p209) 答:依法設定原則。公眾參與原則。適當性原 則。成本一效益原則。 24 簡述行政合同的特征(p300--)答: 行政合同 的當事人一方必定是行政主體。行政合同簽定 的目的是為了行使行政職能,實現特定的國家 行政管理目標。行政合同以雙方意思表示一致 為前提。在行政合同履行、變更或解除中,行 政機關享有行政優益權。行政合同糾紛通常通 過行政法的救濟途徑解決。 25.行政訴訟被告的資格要件。 (p515)答: 必須 是具有訴訟權利能力的行政機關或法律、法規 授權的組織。必須是具體行政法律關系中作出 具體行政行為的行政機關或法律、法規授權的 組織。必須由人民法院通知其應訴。 26.我國行政法法律淵源的種類。 (p8--)答: 憲 法與法律, 行政法規、 地方性法規與自治條例、 單行條例,部門規章和地方政府規章,法律解 釋,條約與協定。 27.簡述行政行為的特征。 (p119--)答: 公共服 務性。從屬法律性。裁量性。單方意志性。效 力先定性。強制性。 28.簡述行政立法的原則。 (p163--)答: 依法立 法原則。民主立法原則。科學立法原則。 29.簡述行政處罰與行政處分的區別(p245)答: 作出決定的主體范圍不同。 所制裁的對象不同。 采取的形式不同。行為的性質不同。所依據的 法律、法規不同。兩者的救濟途徑不同。 30. 簡述行政指導的意義和作用。 (p321--)答: 意義行政指導是對現行法律不完備的及時補 充。行政指導是對某些僵硬法律手段的有效替

代。行政指導體現了現代行政管理民主化的發 并處兩種處罰,如可以沒收并處罰款,罰款并 展趨勢。 作用: 對強制性法律手段的補充作用。 處吊銷營業執照等,這種并處不違背一事不再 對經濟發展的引導和促進作用。對社會生活的 罰原則;違法行為性質嚴重已構成犯罪的,依 協調和疏導作用。對損害社會利益行為的預防 法追究其刑事責任的同時,依法應予行政處罰 和抑制作用。 的當然使用。 ) 五、論述題 5.試論行政處罰的原則。(P247--)(行政法定 1 . 聯 系 實 際 說 明 完 善 行 政 程 序 法 的 意 義 。 原則;處罰與教育相結合的原則;公正、公開 (P340--)聯系實際說明完善行政程序法的意 原則; 處罰救濟原則/權益保障原則; 一事不再 義 罰原則;過罰相當原則; ) 是中國民主法制建設的重要步驟,對于 6.論行政法的基本原則。(P28--)法的基本原 發展民主政治, 保護公民權利, 遏制腐敗現象, 則是行政法治原則,它是貫穿與行政法關系之 克服官僚主義,提高行政效率,建立健全社會 一中,指導行政法的立法與實施的根本原理或 主義市場經濟體制,建設社會主義法治國家都 基本準則。行政法治原則作為行政法的基本原 具有十分重要意義,特別對于推進政府依法行 則,具有其他原則所不能替代的作用:行政法 政,建設法治政府具有重要意義。 治原則可以指導行政法的制定、修改、廢止工 作;行政法治原則有助于人們對行政法的學習 首先,完善行政程序法、建立行政程序制度 研究及解釋;行政法治原則可以指導行政法的 有利于發展民主政治。民主政治的核心是公民 實施,發揮執法者的主觀能動性,防止發生執 可以平等切實參與國家管理,行使民主權利。 法誤差或錯誤執法;行政法治原則可以你補行 公民參與國家管理的廣度和深度是衡量一個國 政法規范的漏洞,直接作為行政法適用。行政 家民主的基本標準。 行政程序法中的聽證制度, 法治原則對行政主體的要求可概括為依法行 公開制度以及說明理由制度都是為了充分保障 政,具體可分為行政合法性原則、行政合理性 公民行使民主權利而建立的。許多國家的行政 原則和行政應急性原則。A 行政合法性原則是 程序法規定,行政機關作出行政決定時,應當 指行政權的存在、行使必須依據法律、符合法 允許受決定影響的公民提供證據, 陳述和申辯, 律不得與法律腥抵觸。具體內容包括:行政職 行政機關必須聽取公民的意見,公民有權要求 權必須基于法律的授予才能存在;行政職權必 參加行政決定的過程,有權參與和監督行政決 須依據法律行使,不得違法;行政授權、行政 定。 委托必須有法律依據,符合法律要旨。B 行政 其次,完善行政程序法有利于保障公 合理性原則是指行政法治原則的另一個重要組 民基本權利,促進和發展人權事業。行政程序 成部分,指行政行為的內容要客觀、適度、合 與立法程序、司法程序一樣在人權保護中扮演 乎理性。產生的主要原因是由于行政自由裁量 著極其重要的角色。行政程序法之所以在人權 權的存在。具體內容:行政行為應符合立法目 保護中具有如此重要作用,是因為它可以為公 的;行政行為應建立在正當考慮的基礎上,不 民在行政權的行使過程中提供參與、監督、防 得考慮相關因素;平等適用法律規范,不得歲 衛及救濟的權利。公民在行政機關作出不利行 相同實予對待; 符合自然規律; 符合社會道德。 政行為時,可以通過聽證程序參與行政決定的 應急行原則指在某些特殊的緊急情況下,出于 制作過程,表達自己的意愿,以防作出不公平 國家安全、社會秩序或公共利益的需要,行政 不合法的決定。此外,行政程序法賦予公民的 機關可采取沒有法律依據的或與法律相抵觸的 申辯、要求說明理由、拒絕等權利對于監督行 措施。 政行為,防止侵權的發生也具有重要作用。行 7.論行政程序的基本制度。(P349--)A 程序公 政程序法確立的公告、告知、卷宗閱覽等制度 正原則的保障制度: (回避制度;合議制度;辯 也在很大程度上成為公民防衛和救濟違法侵權 論和聽證制度;專家咨詢制度)B 相對人參與 行為的手段。 原則的保障制度: (表明身份的制度;公開、告 國論文再次,完善行政程序法有利于遏制和消 知和說明理由的制度;陳述、申辯程序、聽證 除腐敗現象,促進廉政建設。應該承認,腐敗 程序和調查程序;救濟程序的告知制度; 效 )C 的產生與權力缺乏制約有密切的聯系,但更為 率原則的保障制度(時限、時效的制度‘關于 重要的是, 由于缺乏公開透明的行政程序制度, 步驟、順序的制度安排;簡易程序的適用) 使得腐敗象惡性腫瘤一樣,已經侵蝕著社會結 8.試述行政行為無效的法律后果。(P147--)行 構的每一環節,涉及社會各個領域,大有蔓延 為無效的法律后果有: 政相對方可不受該行為 ( 滋長的趨勢。社會腐敗的要害和核心是權力腐 的拘束,不履行該行為只確定的任務義務,并 敗,而權力腐敗就是掌握權力的機關及人員為 且對此種不履行不承擔法律責任;行政相對方 了個人及小集團的特殊利益而濫用公共權力, 可在任何時候請求有權國家機關, 如行為機關、 違反公共職責。 行為機關的上級機關、人民法院宣布該行為無 最后, 完善行政程序法有利于克服官僚主義, 效;C 有權國家機關可早任何時候宣布相應行 提高行政效率。 行政程序法的核心價值有兩個, 政行為無效;D 行政行為被宣布無效后,行政 一是公正,二是效率.貼于 中國論中 主體通過該行為從行政相對方處所獲取的一切 2.試述行政行為的生效規則。(P140--)答:即 均應反還相對方) 時生效指行政行為一經作出即具有效力、對相 9.論行政法在法律體系中的地位及其作用。 對方立即生效。受領生效指行政行為須為相對 (P36--)地位: (A 從行政法的調整對象來看, 方受領、才開始生效。公告生效指行政機關將 行政法調整著廣泛而重要的社會關系,這類社 行政行為的內容采取公告或者宣告等有效形 會關系與國家權利、公民權利息息相關,是公 式,使相對方知悉、明了行政行為的內容,該 民權利與國家權利關系的重要組成部分;B 從 行政行為對相對方才能開始生效。附條件生效 行政法與憲法的關系來看,行政法是憲法的重 指行政行為的生效附有一定的期限或其他條 要實施法;從行政法與其他基本法律部門的關 件,在所附期限來到或條件消除時,行政行為 系來看, 行政法對其他部門法的影響越來越大。 才開始生效。 作用:A 行政法具有保障行政管理有效實施的 3.試論行政應急權力的行使應符合的條件。 作用;B 行政法具有保護公民、組織的合法權 (P36)答: 存在明確無誤的緊急危險。 非法定機 益的作用;。 ) 關行使了緊急權利, 事后由有權機關予以確認。 簡答 行政機關作出應急行為應受有權機關的監督。 7、簡述行政指導的法律特征 應急權利的行使應該適當,應將負面損害控制 行政指導與其他行政作用一樣是行政主體 在最小的程序和范圍內。應急權力造成個人或 所做的一種行為。它具有下列特征: (1)不具 組織正當權益受損的, 應事后予以一定的補償。 有法律效果。它并不為不特定相對人創設權利 4.結合行政法學理論和 《行政處罰法》 的規定, 義務,也沒有特定相對人設定、變更或消滅某 闡述一事不再罰原則。(P250)(一事不再罰原 種權利義務關系; (2)非強制性。行政主體或 則: 指對 相對方的某一違法行為, 不得給予兩 人民法院都不能強制執行或強制實施行政指導 次以上同類(如罰款)處罰。或者說相對方的 所確定的內容,其只能依賴于公民、法人或者 一個違反一種行政法規范時,只能由一個行政 其他組織的接受或自覺遵守。 機關作出一次處罰。一事不再罰原則解決的是 8、簡述實施行政處罰的條件。 行政實踐中多頭處罰與重復處罰的問題。 行政 《 實施行政處罰的條件下: (1)違法主體應 處罰法》第 24 條規定: ‘對當事人的同一個違 受行政處罰的違法主體應當是實施違法行為的 法行為,不得給予兩次以上罰款的行政處罰, 主體; (2)主觀狀況,這是指違法主體實施違 “可以說是一事不再罰原則的具體體現。正確 法行為時所持的故意或過反作用等心理狀況; 理解這一含義應當注意:行為人的一個行為, (3)違法行為,這是違法主體實施的,違反行 同時違反了兩個以上法律、法規的規定,可以 政規范并應承擔行政法律責任的行為。 給予兩次以上處罰,但如果處罰是罰款,則只 10、簡述受委托組織的條件 能罰一次,另一次處罰可沒收財產等,只是不 根據《行政處罰法》的規定,受委托組織 能再罰款;行為人的一個行為,違反一個法律 必須符合以下條件:一是依法成立的管理公共 法規規定,該法律法規同時規定施罰機關可以 事務的事業組織;二是具有熟悉有關法律、法

規、規章和業務的工作人員;是對違法行為需 要進行技術檢查或者技術鑒定的,應當由條件 組織進行相應的技術檢查或者技術鑒定。 13、簡述行政指導的作用 行政指導具有如下四種作用: (1)抑制作 用。 所謂的抑制作用是在某種意義上, 對公民、 法人或者其他組織的行為事實上具有抑制作 用; (2)協助作用。所謂協助作用是指保護公 民、法人或其他組織并予以協助的作用; (3) 調整作用。 所謂調整作用是指行政指導對公民、 法人或者其他組織相互之間的利害沖突所起的 平息作用。 (4)引導作用。引導作用是指為實 施和實現一定的政策或者計劃,并依據該政策 和計劃引導相對人行動的作用。 14、簡述執行罰的條件 執行罰的條件是: (1)相對人不履行已經 生效行政決定所設定的義務; (2)協助作用。 所謂協助作用是指保護公民、法人或其他組織 并予以協助的作用; (3)調整作用。所謂調整 作用是指行政指導對公民、法人或者其他組織 相互之間的利害沖突所起的平息作用; (4)引 導作用。引導作用是指為實施和實現一定的政 策或者計劃,并依據該政策和計劃引導相對人 行動的作用。 論述 2、 行政主體中的派出機關: 職權行政主體 的派出機關是縣級以上各級人民政府因工作需 要,經有權機關批準而在一定區域內設立的, 承擔該區域內各項行政工作的國家行政機關。 地方組織法第 68 條的規定: “省、自治區 的人民政府在必要的時候,經省、自治區作它 的派出機關。 ” “市轄區、 不設區的市人民政府, 級上級人民政府批準,可以設立若干街道辦事 處, 作為它的派出機關。 這些派出機關在法律 ” 上是職權行政主體,在事實上也發揮著一級地 方人民政府的作用。 3、 行政相對人的權利義務: 行政相對人員 有如下權利: (1)自由權、 (2)平等權; (3) 了解權; (4)參與權; (5)請求權。外部行政 相對人應當承擔如下義務:遵守行政法規范, 服從和協助行政管理,執行行政決定。內部相 對人具有與外部相對人類似的義務,并且變得 又參加罷工、游行示威和應該廉潔奉公等外部 行政相對人所不具有的特殊義務。 5、 行政合法性原則的基礎。 行政合法性原 則是一法治、民主和人權原則為基礎的。 (1) 法治原則。法治原則要求國家用法律來治理社 會。因為只有法律才能以國家的名義來推行, 才具有權威性、規范性、穩定性和可預見性。 (2)民主原則。民主要求國家能夠自我約束。 因為只有在國家尊重民意,尊重憲法和法律的 基礎,才會有行政合法性原則的存在; (3)人 權原則。我國憲法規定了公民的基本權利。法 律和制度的存在也要以保障人權為出發點和歸 宿。因此,行政行為必須以人權原則為基礎。 四、簡答題 1、述行政職責的概念及其內容。 (P59)答: 行政職責是指行政主體在行使國家所賦予的行 政職權,實施國家行政管理活動的過程中,所 必須承擔的法定義務。內容:依法履行職責、 遵守權限規定。 符合法定目的。 遵循法定程序。 3.我國司法審查的理論基礎是什么?(P488--) 答:民主原則。法治原則。權力制約原則。人 權保障原則。 5.簡述相對方參與原則的保障制度。(P352--) 答:表明身份的制度。公開、告知和說明理由 的制度。陳述、申辯程序、聽證程序和調查程 序。救濟程序的告知制度。 6.簡述行政賠償與民事賠償的區別。(P388--) 答:主體不同。范圍不同。規則原則不同。程 序不同。依法不同。 9.簡述程序公正原則的保障制度。(P349--)答: 回避制度。合議制度。辯論和聽證制度。專家 咨詢制度。 11.行政機關應該通過什么樣的方式締結行政 合同?(P308--)答:招標。拍賣。邀請發價。直 接磋商。 13.行政職權及其主要內容。(P53--)答:行政立 法權。行政決策權。行政決定權。行政命令權。 行政執行權。行政制裁權。行政強制執行權。 行政委托。監督權和行政司法權。 16. 司 法 審 查 的合 法 性 審 查 標 準的 內 容有 哪 些?(P522--)答:主要證據是否確鑿、充分。適 用法律、法規是否正確。是否符合法定程序。 顯失公正。 19.司法審查第三人的概念和條件。(P518)答: 是指同被訴具體行政行為有厲害關系,在行政 訴訟過程中申請參加訴訟或由法院通知參加訴 訟的公民、法人或其他組織。條件:同被具體

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行政行為有厲害關系。第三人應是行政法律關 系的主體。經本人申請或人民法院通知而參見 本訴已經開始但未終結的訴訟。 20.行政處罰的基本原則有哪些?(P247)答: 處罰法定原則。處罰與教育相結合的原則。公 正、公開原則。處罰救濟原則。一事不再罰原 則。過罰相當原則。 21.行政賠償的方式(P422--)答:A 金錢賠償: 人身損害的金錢賠償;財產損害的金錢賠償; 精神損害的金錢賠。B 返還財產 C 恢復原狀。 D 行政賠償的其它方式。行政機關所有侵犯名 譽權、榮譽權的行為都適用消除影響、恢復名 譽、賠禮道歉這些賠償方式。 24 簡述行政合同的特征(p300--)答:行政合同 的當事人一方必定是行政主體。行政合同簽定 的目的是為了行使行政職能,實現特定的國家 行政管理目標。行政合同以雙方意思表示一致 為前提。在行政合同履行、變更或解除中,行 政機關享有行政優益權。行政合同糾紛通常通 過行政法的救濟途徑解決。 25.行政訴訟被告的資格要件。(p515)答:必須 是具有訴訟權利能力的行政機關或法律、法規 授權的組織。必須是具體行政法律關系中作出 具體行政行為的行政機關或法律、法規授權的 組織。必須由人民法院通知其應訴。 27.簡述行政行為的特征。(p119--)答:公共服 務性。從屬法律性。裁量性。單方意志性。效 力先定性。強制性。 28.簡述行政立法的原則。(p163--)答:依法立 法原則。民主立法原則。科學立法原則。 五、論述題 2.試述行政行為的生效規則。(P140--)答:即時 生效指行政行為一經作出即具有效力、對相對 方立即生效。受領生效指行政行為須為相對方 受領、才開始生效。公告生效指行政機關將行 政行為的內容采取公告或者宣告等有效形式, 使相對方知悉、明了行政行為的內容,該行政 行為對相對方才能開始生效。附條件生效指行 政行為的生效附有一定的期限或其他條件,在 所附期限來到或條件消除時,行政行為才開始 生效。 3.試論行政應急權力的行使應符合的條件。 (P36)答:存在明確無誤的緊急危險。非法定機 關行使了緊急權利, 事后由有權機關予以確認。 行政機關作出應急行為應受有權機關的監督。 應急權利的行使應該適當,應將負面損害控制 在最小的程序和范圍內。應急權力造成個人或 組織正當權益受損的, 應事后予以一定的補償。 4.結合行政法學理論和《行政處罰法》的規定, 闡述一事不再罰原則。(P250)(一事不再罰原 則:指對 相對方的某一違法行為,不得給予 2 次以上同類(如罰款)處罰。或者說相對方的 一個違反一種行政法規范時,只能由一個行政 機關作出一次處罰。一事不再罰原則解決的是 行政實踐中多頭處罰與重復處罰的問題。 行政 《 處罰法》第 24 條規定: ‘對當事人的同一個違 法行為,不得給予 2 次以上罰款的行政處罰, “可以說是一事不再罰原則的具體體現。正確 理解這一含義應當注意:行為人的一個行為, 同時違反了兩個以上法律、法規的規定,可以 給予量詞以上處罰,但如果處罰是罰款,則只 能罰一次,另一次處罰可沒收財產等,只是不 能再罰款;行為人的一個行為,違反一個法律 法規規定,該法律法規同時規定施罰機關可以 并處兩種處罰,如可以沒收并處罰款,罰款并 處吊銷營業執照等,這種并處不違背一事不再 罰原則;違法行為性質嚴重已構成犯罪的,依 法追究其刑事責任的同時,依法應予行政處罰 的當然使用。 ) 5.試論行政處罰的原則。(P247--)(行政法定原 則;處罰與教育相結合的原則;公正、公開原 則;處罰救濟原則/權益保障原則;一事不再罰 原則;過罰相當原則; ) 6.論行政法的基本原則。(P28--)法的基本原則 是行政法治原則,它是貫穿與行政法關系之一 中,指導行政法的立法與實施的根本原理或基 本準則。 行政法治原則作為行政法的基本原則, 具有其他原則所不能替代的作用:行政法治原 則可以指導行政法的制定、修改、廢止工作; 行政法治原則有助于人們對行政法的學習研究 及解釋; 行政法治原則可以指導行政法的實施, 發揮執法者的主觀能動性,防止發生執法誤差 或錯誤執法;行政法治原則可以你補行政法規 范的漏洞,直接作為行政法適用。行政法治原 則對行政主體的要求可概括為依法行政,具體 可分為行政合法性原則、行政合理性原則和行 政應急性原則。A 行政合法性原則是指行政權 的存在、行使必須依據法律、符合法律不得與 法律腥抵觸。具體內容包括:行政職權必須基

于法律的授予才能存在;行政職權必須依據法 與部門規章④地方性法規、地方規章、自治條 律行使,不得違法;行政授權、行政委托必須 例、單行條例(2)特殊淵源①法律解釋②國際 有法律依據,符合法律要旨。B 行政合理性原 條例、慣例 則是指行政法治原則的另一個重要組成部分, 11 行政法的分類(1)以行政法調整對象的范 指行政行為的內容要客觀、適度、合乎理性。 圍為標準分為一般行政法和特別行政法 (2) 以 產生的主要原因是由于行政自由裁量權的存 行政規范的性質為標準分為實體行政法和程序 在。具體內容:行政行為應符合立法目的;行 行政法 (3) 以行政法的作用為標準分為行政組 政行為應建立在正當考慮的基礎上,不得考慮 織法、行政行為法和監督行政行為法(4)還有平 相關因素;平等適用法律規范,不得歲相同實 時行政法和戰時行政法,中央行政法和地方行 予對待;符合自然規律;符合社會道德。應急 政法 行原則指在某些特殊的緊急情況下,出于國家 12 行政法的特點(1)在形式上的特點①行政法 安全、社會秩序或公共利益的需要,行政機關 沒有統一、完整的法典②行政法規范賴以存在 可采取沒有法律依據的或與法律相抵觸的措 的法律形式、法律文件的數量特別多,屬各部 施。 門法之首 7.論行政程序的基本制度。(P349--)A 程序公正 (2)在內容上的特點①行政法的內容廣泛。從行 原則的保障制度: (回避制度;合議制度;辯論 政組織、行政管理到行政救濟,從民政管理、 和聽證制度;專家咨詢制度)B 相對人參與原 衛生管理到教育文化管理,包羅萬象。②以行 則的保障制度: (表明身份的制度;公開、告知 政法規、規章形式表現的行政法規范易于變動 和說明理由的制度;陳述、申辯程序、聽證程 ③行政法的實體性規范與程序性規范總是交織 序和調查程序;救濟程序的告知制度; 效率 在一起,并往往共存于一個法律文件之中 )C 原則的保障制度(時限、時效的制度‘關于步 13 行政法的調整對象: 一般行政法是對一般的 驟、順序的制度安排;簡易程序的適用) 行政關系和監督行政關系加以調整的法律規范 8.試述行政行為無效的法律后果。(P147--)行為 與調整的總稱,如行政組織法、公務員法、行 無效的法律后果有: 政相對方可不受該行為的 政處罰法、行政程序法等。特別行政法是對特 ( 拘束,不履行該行為只確定的任務義務,并且 別的行政關系和監督行政關系加以調整的法律 對此種不履行不承擔法律責任;行政相對方可 規范與原則的總稱,如經濟行政法、軍事行政 在任何時候請求有權國家機關,如行為機關、 法、體育行政法、教育行政法、公安行政法、 行為機關的上級機關、人民法院宣布該行為無 民政行政法等。 效;C 有權國家機關可早任何時候宣布相應行 14 行政法律關系:是指經過行政法調整之后、 政行為無效;D 行政行為被宣布無效后,行政 具備了權利義務內容的行政管理關系。 主體通過該行為從行政相對方處所獲取的一切 15 監督行政法律關系: 是指在監督行政行為過 均應反還相對方) 程中, 國家有權機關與行政主體以及有關公民、 9.論行政法在法律體系中的地位及其作用。 法人或其他組織之間形成的受行政法規范調整 (P36--)地位: 從行政法的調整對象來看,行 的各種關系。 (A 政法調整著廣泛而重要的社會關系,這類社會 16 行政法關系:是指經過行政法調整之后、具 關系與國家權利、公民權利息息相關,是公民 備了權利義務內容的社會關系。 權利與國家權利關系的重要組成部分;B 從行 17 行政法律關系的特征(1)行政法律關系中 政法與憲法的關系來看,行政法是憲法的重要 必有一方是行政主體 (2) 行政法律關系具有非 實施法;從行政法與其他基本法律部門的關系 對等性 (3) 行政法律關系主體的權利義務一般 來看,行政法對其他部門法的影響越來越大。 是法定的 (4) 行政主體實體上的權利義務是重 作用:A 行政法具有保障行政管理有效實施的 合的 (5) 行政法律關系爭議往往由行政機關或 作用;B 行政法具有保護公民、組織的合法權 行政裁決機構依照行政程序或準司法程序先行 益的作用; ) 加以解決,法院通過司法程序解決爭議,原則 3 行政法:是國家重要的部門法之一,是調 上是可供爭議當事人選擇的最終機制 整行政關系以及在此基礎上產生的監督行政關 18 監督行政法律關系的特征(1)監督行政法 系的法律規范和原則的總稱,或者說是同志因 律關系是一種多重的、復雜的法律關系(2)監 行政主體行使其職權而發生的各種社會關系的 督行政法律關系包含著行政訴訟法律關系(3) 法律規范和原則的總稱。 監督行政法律關系主體之間的權利義務關系具 4 行政權與行政職權的區別:前者是行政機關 有非對等性。 依法管理國家事務的權力,其內容多而復雜; 19 行政合法性原則的含義:是指行政權的存 后者是具體行政機關和工作人員所擁有的,與 在、行使必須依據法律,符合法律,不得與法 其行政目標、職務和職位相適應的管理資格和 律相抵觸。 權能,是行政權的具體配置和轉化形式。 20 行政合法性原則的內容(1)行政職權必須 5 行政權與行政權限的區別:行政權限是法律 基于法律的授予才能存在 (2) 行政職權必須依 規定的行政機關及其工作人員行使職權所不能 據法律行使,不得違法(3)行政授權、行政委 逾越的范圍、界限,是行政權的具體形式---- 托必須有法律依據,符合法律要旨 行政職權的三個構成要素(權力主體、權利內 21 行政合理性原則的含義: 是行政法治原則的 容、權力范圍)之一。行政機關行使職權超越 另一個重要組成部分,指行政行為的內容要客 行政權限,便構成行政越權,視為無效。 觀、適度、合乎理性。 6 行政權的內容:尋找立法權、行政命令權、 22 行政應急性原則的含義: 是現代行政法治原 行政決定權、行政監督檢查權、行政制裁權、 則的重要內容,指在某些特殊的緊急情況下, 行政強制執行權、行政裁決權等。 出于國家安全、社會秩序或公共利益的需要, 7 行政權的特點:相對于其他國家權力而言。 行政機關可以采取沒有法律依據的或與法律相 它具有裁量性、主動性和廣泛性的特點;相對 抵觸的措施。 于一般的社會組織、公民個人而言,它具有強 23 行政應急權力的行使應符合的條件(1)存 制性、單方性和優益性等特點 在明確無誤的緊急危險 (2) 非法定機關行使了 8 行政權的雙重作用(1)為維護社會秩序,增進 緊急權力,事后應由有權機關予以確認(3)行 公共利益,保障公民、法人或其他組織的合法 政機關作出應急行為應受有權機關的監督(4) 權益,現代國家賦予了行政機關廣泛的職權, 應急權力的行使應當適當,應將負面損害控制 并保障其有效行使, 充分發揮其積極能動作用。 在最小的程度 范圍內(5)應急權力造成個人 (2)但由于國內外環境和社會的復雜性,行政機 或組織正當權益受損的,應在事后有一定的補 關工作人員的素質、覺悟、品德和能力上存在 償。 差別,加上人們認識上存在局限性,因而,行 24 聯系實際分析行政法在法律體系中的地位 政權的行使與其公益目的相偏離的現象是無法 行政法是僅次于憲法的部門法,是我國社會主 避免的;而且,如果不根據一定的原則、規則、 義法律體系中最重要的部門法之一。 (1)從行 不通過一定的制度加以制約,行政權就更易被 政法的調整對象來看,行政法調整著廣泛而重 違法行使或被濫用。 要的社會關系,這類社會關系與國家權力、公 9 行政權與公民權利的關系(1)行政權力作為國 民權利息息相關,是公民權利與國家權力關系 家權力的一個重要組成部分, 亦源于公民權利, 的重要組成部分。我國目前社會主義市場經濟 是公民權利的一種特殊的轉化形式(2)行政權 體制初步建立,存在各方面的問題。我國政府 一旦形成, 便與公民權利組成一種既相互依存, 活動領域廣,行政關系觸及面大,無論從深度 又相互對立的關系。在行政主體與相對方形成 還是廣度看, 行政關系的影響都要比民事關系、 的關系中,一方權利(權力)的實現,要求另 刑事關系的影響更為深遠。還有,現代國家的 一方履行相應的義務。每一方既是權利主體又 一個重要功能是既保障、 監督國家的行政管理, 是義務主體,雙方的權利義務在總體上應是平 又保護規范公民權利。行政法師實現這一功能 衡的。 的主要工具,它在法律體系中的地位可想而知 10 行政法的淵源(1)我國行政法的一般淵源, 了。 按 (2)從行政法與憲法的關系來看,行政法 照制定主體、效力層次、制定程序的差別,可 是憲法的重要實施法。首先,行政法是實施有 以分為以下幾種形式①憲法②法律③行政法規 關現代國家機構之間關系的憲法規范的主要法

律,具有保障和監督對生活有廣泛影響的行政 管理作用。民法、刑法等無法與之相比。其次 行政法是實施憲法確定的各項國家政策的主要 法律。民法、刑法等往往是實施憲法確定的某 一方面或某些方面的國家政策。 (3)從行政法 與其他基本法律部門的關系來看,行政法對其 他部門法的影響越來越大。在傳統上,人們認 為民事糾紛、 合同糾紛等應屬于民法調整范圍, 但現在,許多國家普遍建立了行政裁決制度, 使得行政法也可以調整這方面的生活關系了。 25 分析行政法的特殊社會作用(1)行政法具 有保障行政管理有效實施的作用 (2) 行政法具 有保護公民個人、組織的合法權益的作用。 26 行政法與行政法學的聯系與區別: 行政法屬 于法律的范疇,是一系列行政關系和監督行政 關系的法律規范和原則的總稱,這些規范和原 則有機地構成一個法律部門。而行政法學是屬 于法學的范疇,是研究行政法的科學。行政法 學是有關行政法的學問,而行政法則是行政法 學產生的客觀物質基礎,二者既有聯系,又存 在本質的區別。 27 大陸法系國家行政法學的特點(1)偏重于 邏輯理性,比較追求理論的完整性、系統性和 統一性。 (2)較早時期的大陸法系比較強調行 政管理的需要,國家學也以行政組織特別是不 同行政部門的任務和活動為出發點,故行政組 織法始終是其行政法學體系中至關重要的一個 部分。 (3)在行政法學內容方面,逐漸從偏重 行政管理、行政權力和行政效率的保護,轉向 行政管理與公民權利之間的平衡發展。 28 英美法系國家行政法學發展的特點(1)與 大陸法系國家相比,英美法系國家行政法學研 究起步較晚。英美法系國家早期的行政法學研 究,把重點放在對行政權的控制方面,在邏輯 上通常以司法審查為觀察的視角和構建體系的 出發點,探討行政立法的權限、行政機關的運 作程序以及司法審查的程序和標準等。而行政 組織部分,始終被認為是公共行政的問題而不 是行政法的問題是政治學家而不是法學家研究 的對象。 (2)隨著當代行政國家的發展,更多 的學者開始把目光集中在對行政管制的合法性 依據、行政管制的成功與失敗、行政管制的成 本與效益分析,行政管制的參與程序以及行政 管制的多種管理方法與模式問題上。 (3)美國 學者也開始日益關注全球經濟一體化、國家交 往、國家條約對美國管制立法、政策和措施的 影響,關注國際化的行政法與國內行政法之間 的關系。 第二章 行政法律關系主體 8 行政職責的內容(1)依法履行職務、遵守權 限規定。 (2)符合法定目的(3)遵守法定程序 等。 9 行政職權的內容(1)行政立法權(2)行政 決策權(3)行政決定權(4)行政命令權(5) 行政執行權(6)行政制裁權(7)行政強制執 行權(8)行政委托、監督權(9)行政司法權 10 行政職權與行政職責的關系 行政職責隨行政職權的產生、變更或消滅而變 化,任何具有行政職權的行政主體,隨之享有 行政優先權,同時也必須履行行政職責。換言 之,行政職權與行政職責,是行政主體的權利 與義務的具體體現,二者是辯證統一、密不可 分的。 11 行政主體和行政機關的關系(1)行政主體 只能是國家行政機關和接受授權的組織。但不 可以將“行政機關”一概視為行政主體。臨時 性行政機構不是行政主體,除非其接受法定授 權。 (2)行政機關能否成為行政主體,不僅要 靜止地看其是否享有行政權,而且還要看其從 事某種活動時是否運用行政權。當行政機關行 使國家行政權時,大多是以行政主體資格而行 之,或者以受委托者的資格而行之;當行政機 關以自己機關的名義從事民事活動時,或者以 被管理者的身份參加行政法律關系時,其身份 是民事法律關系主體或者行政相對人。 12 行政主體與公務員的關系: 公務員并不是行 政主體,但行政活動是成千上萬的公務員代表 行政主體具體實施的,行政主體與公務員是一 組聯系緊密,不可分割但性質不同的概念。 13 聯系實際分析確立行政主體概念的意義(1) 是依法行政的需要。行政管理部門在實施對社 會經濟生活組織管理時,有可能損害相對人的 合法權益,因此要求行政管理部門必須依法行 政。 (2)是確立行政行為效力的需要。 (3)是 確定行政復議被申請人以及行政訴訟被告人的 需要。 (4)是保證行政管理活動連續性、統一 性的需要(p63—64l 聯系實際) 17 國家行政機關的特征(1)國家行政機關具 有高度政治性和權威性 (2) 國家行政機關具有

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執行性和法律從屬性 (3) 國家行政機關具有相 對獨立性 (4) 國家行政機關具有適應性和靈活 性(5)國家行政機關具有統一性和層級性(6) 國家行政機關具有社會性、專業性和服務性 18 國家行政機關與其他國家機關的區別: 國家 行政機關、行政組織和行政機構這組概念中, 只有行政機關具有行政主體的資格,可以成為 行政法律關系中的一方特定主體。行政機構一 般可作為行政相對人而成為行政法律關系的一 方主體,只有在法定授權的情況下,才能成為 行政主體。而行政組織則沒有獨立成為行政法 律關系主體的任何可能性。 19 國務院的職權:中華人民共和國國務院,即 中央人民政府,是最高國家權力機關的執行機 關,是最高國家行政機關。 20 國務院各部、委員會的職權:國務院各部、 委員會,是負責國家行政管理某一方面事務或 者某些職能的工作機構, 是國務院的組成部分, 依法對某一方面的行政事務具有全國范圍內的 管理權限。就自己所管轄的事項,以自己的名 義實施行政活動,并能獨立承擔因此而產生的 責任。因此,各部、委員會是行政主體。 21 地方行政機關的法定職權: 其活動范圍僅限 于一定行政區域范圍內,其管轄事項僅限于地 方性行政事務,地方國家行政機關亦稱地方人 民政府,即各級地方人民政府。地方各級人民 政府在管轄的區域范圍內,有權依照憲法和有 關法律規定的權限,管理行政區域內的各項行 政事務,并依法對該行為所產生的法律后果承 擔責任。因此,地方各級人民政府都具有行政 主體資格。 22 地方行政機關的性質:根據現行《地方各級 人民代表大會和地方各級人民政府組織法》第 47 條規定: “地方各級人民政府是地方各級人 民代表大會的執行機關,是地方各級國家行政 機關。 地方各級人民政府都具有行政主體的資 ” 格。 26 行政授權與行政委托的特征與區別(1)依 據方面的特征和區別:行政授權必須有法律、 法規或者規章的明文授權規定為依據。行政委 托也必須依法進行,不過,“依法”不如行政授 權那樣嚴格。 (2)方式上的特征和區別:行政 授權必須符合法定的方式。行政委托的法定方 式,都是行政主體在行政管理活動中,以較具 體的委托決定來進行的,有關行政委托的事項 范圍、職權內容、委托時間、委托人和被委托 人之間的關系等, 都將在委托決定中予以明確。 (3) 法律后果上的特征和區別: 行政授權的法 律后果,會使某一原本無行政主體資格的組織 取得行政主體資格,或者使其原有行政主體的 職權范圍擴大,職權內容增加。行政委托的對 象可以是另一行政主體,也可以是其他社會組 織,在特定情況下,也可以是法定個人,但均 不會因此而發生職權以及職權的轉移,被委托 組織或者個人也不能因此而取得行使被委托職 權的行政主體資格。 27 行政機構的特征(1)行政機構是一種行政 組織(2)行政機構設立的法律依據,多為行政 組織法,也有其他法律、法規,但它設立的過 程,都是指行政組織內部程序并由相應行政機 關根據需要和精簡原則而決定 (3) 行政機關依 照法定授權,方能成為行政主體。 (4)行政機 構通過法定授權取得行政主體資格,并不意味 著它同時取得法律上的其他權利能力和行為能 力。 28 行政機構成為行政主體的具體類型(1)依 照法律、法規授權規定而直接設立的專門行政 機構(2)行政機關的內部機構,一種是各級人 民政府直屬的內部機構,另一種是政府職能部 門的內部機構(3)政府職能部門的派出機構。 29 西方國家公務員大致大致可分為政務類公 務員和事務類公務員兩大類。 35 我國公務員的概念和范圍: 公務員是指依法 履行公職、納入國家行政編制、由國家財政負 擔工資福利的工作人員。范圍:除了“行政系 統”公務員外,還包括政黨系統的公務員;權 力機關系統的公務員,政治協商會議系統的公 務;審判機關系統的公務員;檢查機關系統的 公務員;法律、法規授權的具有公共事務管理 職能的事業單位系統的公務員等。 36 公務員法律關系發生的情形有: 考任、 選任、 委任、聘任、調任 37 公務員法律關系消滅的原因(1)法定原因, 包括開除公職、辭職、辭退、退休、離休和判 處刑罰 6 種。 (2)事實原因,包括死亡、喪失 國籍。 38 公務員的權利: (1)履行職責的工作條件保 障權(2)身份保障權(3)獲得勞動報酬和享 受福利、保險待遇的權利(4)參加培訓的權利

(5)提出批評和建議的權利(6)提出申訴和 控告的權利(7)申請辭職權(8)法律規定的 其他權利 40 公務員的義務(1)遵守憲法和法律的義務 (2) 按照規定的權限和程序認真履行職責, 努 力提高工作效率(3)全心全意為人民服務,接 受人民監督(4)維護國家的安全、榮譽和利益 的義務(5)忠于職守、勤勉盡責,服從和執行 命令的義務 (6) 保守國家秘密和工作秘密的義 務(7)遵守紀律,恪守職業道德,模范遵守社 會公德的義務(8)公正廉潔、公道正派的義務 (9)法律規定的其他義務 41 公務員的責任: 當公務員不依法履行或者不 能履行其法定義務時,必須承擔一定責任,稱 為公務員的責任。 42 公務員的責任一般包括接受處分、引咎辭 職、承擔行政賠償責任和刑事責任四種。 43 行政相對人實體法上的地位(1)財產和自 由不受侵害,依法享受給付與保護的權利(2) 排除違法或者不當行政的請求權與行政介入請 求權 (3) 法律保護的利益和反射性利益---法律 解釋對實現權利的重要意義。 (4)關于無瑕疵 裁量請求權的若干問題①違反一義性羈束的法 規范上的確定條例而行使行政權或者不行使行 政權時,該行政行為行政不作為是違法的。② 問題在于行政主體執行在某種程度上承認其行 政裁量權的裁量條款時,是否存在違法的問題 ③關于行政機關不行使法律賦予的行政職權, 持續不作為時,公民是否可以請求發動行政權 的問題。 44 行政相對人程序法上的權利(1)參與型行 政全面保障相對人在程序法上的權利 (2) 行政 相對人參與制定行政法規范或者計劃的權利 (3)行政相對人參與作出行政行為的權利 第三章行政行為概述 1.行政行為:是指行政主體在實施行政管理活 動、行使行政職權過程中所作出的具有法律意 義的行為。 2.行政行為的效力先定:是指行政行為一經作 出后,就事先假定其符合法律規定,在沒有被 國家有權機關宣布為違法無效之前,對行政機 關本身和相對方以及其他國家機關都具有拘束 力,任何個人或團體都必須遵守和服從。 3.行政行為的特征(1)公共服務性(2)從屬 法律性(3)裁量性(4)單方意志性(5)效力 先定性(6)強制性 4.行政行為的內容:是指一個行政行為對相對 方在權利、義務上產生的具體影響,亦即對相 對方的權利、義務作出某種具體處理和決定。 36.行政行為無效的法律結果(1)行政相對方 可不受該行為拘束,不履行該行為為之確定的 任何義務,并且對此種不履行不承擔法律責任 (2) 行政相對方可在任何時候請求有權國家機 關,如行為機關、行為機關的上級機關、人民 法院宣布該行為無效 (3) 有權國家機關可在任 何時候宣布相應行政行為無效 (4) 行政行為被 宣布無效后,行政主體通過該行為從行政相對 方處所獲取的一切均應返還相對方;所加予相 對方的一切義務均應取消;對相對方所造成的 一切實際損失,均應賠償。 37.行政行為撤銷的法律結果(1)行政行為撤 銷通常使行為自始失去法律效力,但根據社會 公益的需要或行政相對方是否存在過錯等情 況, 撤銷也可僅使行政行為自撤銷之日起生效。 (2) 如果行政行為的撤銷是因行政主體的過錯 引起,而依社會公益的需要又必須使行政行為 的撤銷效力追溯到行為作出之日起,那么,由 此造成相對方的一切實際損失應由行政主體予 以賠償 (3) 如果行政行為的撤銷是因行政相對 方的過錯或行政主體與相對方的共同過錯所引 起,行政行為撤銷的效力通常應追溯到行為作 出之日。 38.行政行為撤銷的條件(1)行政行為合法要 件缺損(2)行政行為不適當 39.行政行為廢止的條件(1)行政行為所依據 的法律、法規、規章、政策經有權機關依法修 改、廢止或撤銷,相應行為如繼續實施,則與 新的法律、法規、規章、政策相抵觸,故行政 主體必須廢止原行政行為(2)國際、國內或行 政主體所在地區的形勢發生重大變化,原行政 行為的繼續存在將有礙社會政治、經濟、文化 的發展, 甚至給國家和社會利益造成重大損失。 為此,行政主體必須廢止其原行政行為。 (3) 行政行為已完成原定目標、任務,實現了國家 國家的行政管理目的,從而沒有繼續存在的必 要。為此,行政主體必須廢止原行政行為。 40.行政行為廢止的法律結果(1)行政行為廢 止后,其效力自行為廢止之日起實效(2)行政 行為的廢止如果是因法律、法規、規章政策的

廢除、修改、撤銷或形勢變化而引起的,且此 種廢止給行政相對方的合法利益造成了比較大 的損失,行政主體應對其損失予以適當補償。 第四章 抽象行政行為 2 抽象行政行為的分類(1)行政機關的行政立 法行為。主要是指國家行政機關制定發布行政 法規和行政規章的行為。 (2)行政機關除行政 立法行為以外的其他抽象行政行為。主要是指 行政機關制定廣泛的、不特定的對象規定行政 措施,發布決定和命令的行為。 3 行政立法有效成立的要件(1)行政立法經享 有相應行政立法權的行政機關討論決定(2)行 政立法經行政首長簽署 (3) 行政立法公開發布 4 其他抽象行政行為成立的要件(1)其他抽象 行政行為的成立不以相應行政機關正式會議討 論決定為必要要件 (2) 行政首長簽署是所以抽 象行政行為成立的必備要件 (3) 公開發布也是 所有抽象行政行為成立的必備要件 5.行政立法:是指國家行政機關依照法律規定 的權限和程序,制定行政法規和行政規章的活 動 6.一般授權立法:是指國家行政機關直接依照 憲法和有關組織法規定的職權制定行政法規和 行政規章的活動。 7.特別授權立法:是指依照特定法法規授權或 者依據國家權力機關或上級國家行政機關通過 專門決議的委托,制定規定性法律文件。 8.中央行政立法:國務院制定行政法規和國務 院各部門制定部門規章的活動稱為中央行政立 法。 9.地方行政立法:是指一定層級以上的地方人 民政府制定行政規章的活動。 10.執行性立法: 是指為了執行法律或地方性法 規以及上級行政機關發布的規范性文件而作出 具體規定以便于更切合實際情況的行政立法活 動。 11.補充性立法:是為了補充以及發布的法律、 法規而制定的規范性文件活動。 12.實驗性立法: 是指行政機關基于有權機關或 法律的特別授權,對本應由法律規定的事項, 在條件尚不充分、經驗尚未成熟或社會關系尚 未定型的情況下, 先由行政機關作出有關規定, 經過一段實驗期后,再總結經驗,由法律正式 規定下來。 13.行政立法的“行政”性質(1)行政立法的 主體是具有一定權限的國家行政機關 (2) 行政 立法所調整的對象主要是行政管理事務及與行 政管理密切相關的事務 (3) 行政立法的根本目 的是實施和執行權力機關制定的法律,實現行 政管理職能。 14.行政立法與具體行政行為的區別(1)享有 行政立法權的行政機關是法律特別規定的,并 非所有行政機關都享有行政立法權,但幾乎所 有國家行政機關都有實施一定的具體行政行為 的權力。 (2) 行政立法針對的對象是普遍性的, 所針對的特定的人和事,而具體行政行為針對 的對象則是個別的,所針對的是特定的人和事 (3) 行政立法所立之法的時間效力一般長于具 體行政行為行為;行政立法通常能多次反復適 用,在行政法規和行政規章未被廢止和撤銷之 前,均須遵照執行,而具體行政行為的效力通 常是一次性的 (4) 行政立法的程序一般較諸具 體行政行為的程序更正式、嚴格。具體行政行 為的程序顯得相對簡單、靈活。 15.行政立法的“立法”性質(1)行政立法是 有權行政機關代表國家以國家名義創建法律規 范的活動 (2) 行政立法所制定的行為規則屬于 法的范疇,具有法的基本特征,即普遍性、規 范性和強制性 (3) 行政立法必須遵循相應的立 法程序 16.行政立法與權力機關立法的區別(1)立法 的主體不同。權力機關立法的主體是人民代表 大會及其常委會;行政立法的主體則是有權行 政機關(2)立法的來源不同。權力機關立法權 直接來源于人民授權,是憲法規定權力機關享 有的立法權;而行政立法權則一部分來源于憲 法規定,另一部分來源于權力機關或上級行政 機關的授權(3)立法的內容不同。權力機關立 法所涉及的內容通常是有關國家政治、經濟、 文化生活中的基本制度和重大問題 (4) 所立之 法的效力等級不同。權力機關所立之法的效力 高于其執行機關所立之法的效力; (5)立法的 程序不同。權力機關立法程序要正式、嚴格得 多;行政立法程序相對比較簡單、靈活。 (6) 立法的形式不同。如全國人大和全國人大常委 會制定的立法文件往往以“法典”或“法”的 形式頒布, 而由國務院制定的行政法規則以 “條 例” “規定” “辦法”的形式頒布(7)立法效果 不同。權力機關立法的穩定性比行政立法穩定

性強,其時間效力一般長于行政立法的時間效 力,但行政立法比權力機關立法的靈敏度高, 適應性強。 17.行政立法的主體有哪些(1)國務院(2)國 務院各部、各委員會(3)國務院直屬機構(4) 省、自治區、直轄市人民政府(5)省、自治區 人民政府所在地的市人民政府 (6) 作為經濟特 區的市人民政府 (7) 經國務院批準的較大的市 的人民政府 18.行政立法的原則(1)依法立法原則。主要 憲法、法律,也包括行政法規、地方性法規、 自治條例、單行條例(2)民主立法原則。行政 機關依照法律規定行政立法時,應通過各種方 式聽取各方面意見,保證民眾廣泛地參與行政 立法(3)科學立法原則。行政機關進行每一項 立法時,要正確處理好維護行政權力與保障公 民權益的關系, 行政立法要在社會協調和發展、 穩重與繁榮、社會公平與行政效率之間取得平 衡。 19.行政立法的程序(1)立項(2)起草(3) 審查(4)決定(5)簽署與公布。行政法規、 規章通過后,還需經制定機關的行政首長簽署 (6)備案。將已經公布的行政法規、行政規章 上報法定的機關, 使其知曉, 并在必要時備查。 20.對行政立法的監督(1)權力機關對行政立 法的監督 (2) 上級行政機關對下級行政機關行 政立法的監督 (3) 人民法院對行政立法的監督 21.試分析行政立法權限的劃分 p162(1)國務 院的立法權限 (2) 國務院各部門的行政立法權 限(3)有關地方人民政府的行政立法權限 22.其他規范性文件: 是指各級各類國家行政機 關,為實施法律,執行政策,在法定權限內制 定的除行政法規和規章以外的具有普遍約束力 的決定、命令及行政措施等。 23.其他規范性文件的特征(1)主體的廣泛性 (2)效力的多層級性與從屬性(3)規范性 24.其他規范性文件與行政立法的關系(1)制 定主體范圍不同。前者具有及其廣泛性,幾乎 所有的國家機關都可以成為制定其他規范性文 件的主體;而后者只是由憲法和法律規定的特 定的行政機關。 (2)效力大小不同。行政規范 和行政規章的效力大于其他規范性文件的效 力。 (3)可與規范的內容不同。最重要的區別 是其他規范性文件無權作出涉及公民、法人或 者其他組織的權利義務的規定,即無權直接為 相對方設定權利義務。 (4)制定的程序不同。 制定其他規范性文件的程序較為簡易,而行政 立法則要遵循較為嚴格、較為正式的立法程序 25.對其他規范性文件的監督主要有兩種方式: (1) 行政監督, 即各級人民政府發現其所屬部 門制定的其他規范性文件的內容與行政法規或 行政規章相抵觸時,有權撤銷或改變。 (2)司 法監督,即人民法院通過司法審查活動審查行 政機關具體行政行為合法性的同時,還要對作 出該具體行政行為所依據的各種規范性文件是 否合法進行鑒別、評價和判斷。 26.聯系實際, 分析制定其他規范性文件的作用 (1) 有利于規范政府行為加強和完善我國各級 政府的行政法制工作。制定其他規范性文件, 雖然不是一種行政立法,但與行政立法緊密聯 系,是行政機關所作的一種抽象行政行為,介 于行政立法與行政政府執法之間,常常起中介 作用。從法律管理手段看,各級政府都必須同 時運用抽象行政行為與具體行政行為兩種手 段,缺一不可。 (2)有利于提高政府機關的行 政效率,解決行政管理過程中出現的新問題。 在目前我國行政法制尚不完善的情況下,即使 有了一些行政法規和行政規章,但是現實中往 往涌現出新的或僅為了某地區某部門所獨有的 且并不十分重要的問題需要及時解決,此時往 往需要由國家行政機關以其他規范性文件的形 式予以解決。 (3)有利于促進和完善我國的行 政立法工作。在某些管理領域尚無行政法規甚 至無行政規章調整時,往往先由國家行政機關 的其他規范性文件調整。 (4)有利于調動和發 揮地方各級人民政府及所屬部門的積極性。我 國各地區間的政治、經濟、文化發展不平衡, 各部門各行業也都具有自己的特殊性。國家行 政機關在法定職權范圍內制定規范性文件,有 利于充分調動其積極性。 27.制定其他規范性文件中存在的主要問題有 哪些(1)宏觀上存在某些混亂(2)越權情況 嚴重 (3) 其內容與上一級規范性文件不相符甚 至出現抵觸的情況屢見不鮮,從而使行政法規 行政規章在實施中發生變形 (4) 在制定依據方 面,不以法律、法規、規章為依據(5)在制定 程序上,沒有遵循必要的程序規則。 28. 應 當 如 何 完 善 制 定 其 他規 范 性 文 件的 程 序?制定行政法規、規章以外的其他規范性文

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件應符合一定的操作規程,達到一定的技術要 求,經歷必要的程序和合理步驟。要求遵循以 下幾個共同的程序規則(1)起草。由既懂行政 專門業務又熟悉法律和政策的專門人員或專門 班子認真負責這項工作。 (2)協商協調。如果 內容涉及其他一個或幾個部門的職責權限則要 求起草人員組織這些部門協商取得一致意見。 (3)征求、聽取一致意見。起草規程中聽取有 關行政管理專家或技術專家、 法律專家的意見。 (4)審核、簽批。草案成稿后,一般由行政機 關秘書部門的負責人或法制工作部門負責人或 負責擬稿職能部門的負責人承擔審核任務。 第六章 2.行政命令的特征(1)行政命令的主體是行政 主體(2)行政命令是一種意思表示行為,通常 表現為通過指令行政相對方履行一定的作為或 不作為的義務來實現行政目的,而非由其自己 進行一定的作為或不作為。 (3)行政命令是一 種設定義務的具體行政行為,而非賦予行政相 對方權利的行為 (4) 行政命令的實質是為行政 相對方設定行為規則,但這種規則屬于具體規 則,表現為在特定時間內對特定人特定事所作 的特定規范(5)行政命令以行政處罰或行政強 制作為保障(6)行政命令是一種依職權的行政 行為。 3.試論責令改正或限期改正與行政處罰的區別 與聯系:區別: (1)性質不同。責令或限期改 正違法行為,是行政機關實施處罰過程中對違 法行為人發出的一種作為性的行政命令;而行 政處罰則是行政主體對行政相對方違反行政管 理秩序的行為,依法所給予的一種法律制裁。 (2) 形式不同。 行政處罰有警告、 罰款、 沒收、 責令停產停業、暫扣或吊銷許可證、執照和行 政拘留等。而責令或限期改正違法行為,因各 種具體違法行為不同而分別表現為停止違法行 為、責令退還、責令賠償、責令改正、限期治 理等形式。 (3)內容不同。行政處罰是法律制 裁,而責令改正或限期改正違法行為,其本身 并非制裁。 (4)直接目的不同。行政處罰是從 懲戒的角度,科處新的義務,以告誡違法行為 人不得再違法,否則將受罰,而責令改正或限 期改正則是命令違法行為人履行既有的法定義 務,糾正違法,恢復原狀。聯系: (1)起因相 同均是由于行政相對方的違法行為引起的。 2) ( 終極目的一致。二者的根本目的是維護行政管 理秩序,保護公民和組織的合法權益,維護公 共利益。 (3)同步進行或前后相連。在實施行 政處罰時,往往同時責令違法行為人改正或限 期改正違法行為。 4.試分析行政命令的.行政作用及其局限性:作 用:在社會經濟生活中的管理職能不斷增加。 具有較強的科處義務特征的行政命令,對于行 政主體及時、有效地處理不斷增加的行政管理 事務,應對瞬息萬變的社會發展,具有極其重 要的意義。行政命令是現代國家實行行政管理 的重要手段和方式。局限性:行政命令一旦作 出, 便為行政相對方 了一定的義務, 無論該行 政命令是否合法或適當,行政相對方往往都必 須依行政命令而為一定的行為或不為一定的行 為,否則將引起行政處罰或行政強制后果。可 見,若違法或不當地實施行政命令,將導致對 行政相對方合法權益的侵害。 5.行政征收:是指行政主體為了取得國家財政 收入及宏觀調節經濟活動的需要,根據國家法 律、法規規定,依法向負有法定義務的行政相 對方強制地、無償地征集一定數額金錢或食物 的具體行政行為。 6 行政征購:是指行政主體以合同方式取得相 對方財產所有權的一種行政方式,行政征購關 系時一種特殊的買賣關系。 7.行政征用:是指行政主體為了公共利益的需 要,依照法定程序強制征用相對方財產或勞務 的一種具體行政行為。 8.行政征收的特征: (1) 法定性 (2) 強制性 (3) 無償性 9.行政征收與公用征收的聯系與區別:區別: (1) 行政征收是無償的, 它是國家調節經濟活 動的一種手段;而公益征收則是有償的,行政 主體只有在預先給予行政相對人相應補償的前 提下能對行政相對人的財產實施征收。 (2)行 政征收是相對固定的、連續的,行政主體一般 都是按照法律預先規定的范圍、種類、標準進 行征收;公益征收完全依行政程序進行,只有 在社會公共利益需要的情形下才能實施征收。 (3) 行政征收完全依行政程序進行, 只有在行 政相對人對征收行為有異議的情況下才有可能 通過司法程序去解決;而公益征收的程序則比 行政征收的程序嚴格、復雜,在許多國家它必 須經過行政程序和司法程序兩個階段才能完成

征收行為。 (4)所適應的前提條件不同。行政 行政許可設定的價值取向 以保障公民基本 征收往往以行政相對人負有行政法上的繳納義 權利為核心,同時兼顧便利行政管理,提高行 務為前提條件;而公益征收則行政相對人本身 政效率。 并不負有行政法上的行政義務,它是因公共利 行政許可設定所遵循的原則(1)依法設定原 益而必須作出的某種犧牲。聯系:同是行政主 則(2)公眾參與原則(3)適當性原則(4)成 體征收行政相對人財產所有權的強制手段。 本—效益原則 10.行政征收與行政征用的區別:從法律后果 我國行政許可設定的依據(1)行政許可的正 看,行政征收的結果是財產所有權從相對方轉 式設定依據包括法律、行政法規、地方性法規 給國家;而行政征用的后果則是行政主體暫時 (2) 行政許可的臨時設定依據: 包括國務院決 取得了被征用財產使用權,不發生財產所有權 定、省級地方人民政府規章(3)不得設定行政 的的轉移。 (2)從行為的標的看,行政征收的 許可的規范性文件包括:國務院部門規章、依 標的一般僅限于財產;而行政征用的標的出財 法不享有規章制定權的地方人民政府和其他機 產外還可能包括勞務。 (3) 從能否得到補償看, 關制定的規范性文件。 行政征收是無償的; 而行政征用一般是有償的, 21.行政許可主體: 即實施行政許可機關或者組 行政主體應當給予被征用方以相應的經濟補 織,是指基于相對人的申請,對相對人的申請 償。 進行審查從而決定是否準許或者認可相對人所 11.行政征收與行政沒收的區別(1)兩者發生 申請的活動或資格的行政機關和法律法規授權 的依據不同。行政征收是以相對方負有行政法 的組織。 上的繳納義務為前提條件;而行政沒收只能以 22.行政許可的監督檢查: 是指有權行政機關依 相對方違反行政法的有關規定為條件。 (2)兩 法實施的行政許可事項進行了解、檢查、監督 者的法律性質不同。行政征收屬于一種獨立的 以及糾正的活動。 行政行為;而行政沒收則屬于行政處罰行為的 行政許可監督檢查的特征(1)行政監督檢查 一種。 (3)兩者所依據的法律程序不同。行政 的主體是享有某項行政監督權的國家行政機關 征收依據的專門的行政程序;而行政沒收則依 和法律、法規授權的組織(2)行政監督檢查的 據的是《行政處罰法》中的行政處罰程序。 (4) 主要對象是作為行政相對方的公民、法人或其 兩者在行為的連續上不同。行政征收只要據以 他組織,并且是已經獲得從事行政許可事項的 征收的事實依據存在,就可以一直延續下去; 資格,即“被許可人”(3)行政監督檢查的內 。 而行政沒收對某一違法行為只能給予一次性沒 容是被許可人遵守法律、法規、規章,執行行 收處罰。 政機關的決定、命令的情況(4)行政監督檢查 12.行政征收與行政征購的區別(1)行為的性 的性質是一種依職權的單方具體行政行為,是 質不同。行政征收是單方行政行為,行政征購 一種獨立的法律行為。 屬于行政合同行為。(2)權利義務關系不同。行 23.分析行政許可的作用 (1) 從設定行政 政征收中,行政主體與相對方的權利義務是顯 許可后的結果看①協調作用。協調功能是行政 然不對等的,行政主體依法享有征收權,而相 許可制度最基本的功能。協調行政機關與公民 對方依法負有繳納義務。在行政征購中,當征 之間的相互利益關系,使兩者處于相對平衡狀 購合同成立后,行政主體與相對方的權利義務 態;協調行政機關內部的各種關系;協調行政 基本對等,行政主體在取得相對方財產的同時 管理中產生的各種糾紛。②保護作用。保護公 必須依約定承擔相應的給付義務。 民的合法權益;保護行政機關依法行政;保護 13.行政征收的內容(1)稅收征收,它是行政 自然資源和生態平衡。③調控作用。政府利用 征收中最主要的方面。 (2)資源費征收。 (3) 行政許可進行宏觀調控。④促進文化建設⑤推 建設資金征收(4)排污費征收(5)管理費征 進對外貿易的發展。 收(6)滯納金征收 (2)從行政許可制度存在的原因看①控制危 14.行政征收的分類(1)因 使用權而引起的征 險②配置資源③提供公信力證明。 收(2)因行政法上的義務而引起的征收(3) 24.行政許可的程序(一般程序與特別程序) 因違反行政法的規定而引起的征收。 一般程序(1)申請程序(2)受理程序(3)審 15.分析應當怎樣健全與完善我國的行政征收 查程序(4)聽證程序(5)決定程序(6)期限 制度 (7)變更和延續 鑒于我國行政征收制度存在的問題,應當進一 特別程序(1)招標、拍賣程序。特許程序提出 步健全與完善我國行政征收法律制度。一是在 包括有限自然資源的開發、有限公共資源的配 具體的行政法律、法規中完善各類行政征收制 置、直接關系公共利益的壟斷性企業的市場準 度,二是對各類行政征收進行歸納和總結,抽 入。招標的具體程序①招標②投標③開標④評 象出行政征收行為的共同特征,制定出一部行 標⑤中標⑥簽訂合同和頒發許可證。拍賣的具 政征收法,以專門的立法詳盡規定(1)行政征 體程序①拍賣委托階段②拍賣公告與展示階段 收的目的、原則(2)行政征收權的設定(3) ③拍賣實施階段(2)認可程序。國家對一些特 行政征收的內容及范圍 (4) 行政征收的主體 (5) 殊的職業、行業設定資格、資格許可。這類賦 行政征收的運作(6)減征、免征的條件及范圍 予公民、組織資格、資質的行政許可一般沒有 (7)違反行政征收法的法律責任(8)不服行 數量限制,通過考試、考核,符合規定的標準 政征收行為的救濟途徑、方式及實效。 即可以取得資格。 (3)登記程序。某些行政許 16, 行政許可: 是指在法律一般禁止的情況下, 可事項可以通過登記來確認,只要申請人提交 行政主體根據行政相對方申請,通過頒發許可 的申請材料齊全、符合法定形式的,行政機關 證或執照等形式,依法賦予特定的行政相對方 即當場予以登記。登記的具體步驟包括①申請 從事某種活動或實施某種行為的權利或資格的 登記②受理申請③審查和決定 行政行為。 29 行政確認的特征(1)行政確認是要式的行 17.行政許可的特征(1)行政許可需要公民、 政行為(2)行政確認是羈束的行政行為(3) 法人或者其他組織提出申請的行為 (2) 行政許 行政確認的外在表現形式,往往以技術鑒定書 可是行政主體實施的行為,包括行政機關和法 等形式出現,在較大程度上受到技術規范的制 律法規授權的組織 (3) 行政許可針對的是提出 約,并由此決定管理相對方的法律地位和權利 申請的公民、法人或者其他組織,不包括行政 義務。 機關對其他機關或者其他直接管理的事業單位 30 行政確認的主要形式 (1) (2) 確定 認可 (3) 的人事、財務、外事等事項的審批(4)行政許 證明(4)登記(5)批準(6)鑒證(7)行政 可的內容是準予申請人從事“特定的活動” 鑒定 18.行政許可的性質 當前我國行政法學界 31 行政確認基本分類(1)按行為的動因不同 通常認為行政許可的性質是“解禁”或“權利 可以分為依申請的行政確認和依職權的行政確 恢復” ,即認為許可是對一般禁止行為的解除, 認(2)按行政確認對他種行為的關系,可以分 是自由的恢復而不是權利的授予。 為獨立的行政確認與附屬性的行政確認 (3) 按 19.行政許可的范圍 從世界各國實行許可制 照行政確認的對象不同,可以分為對身份、能 度范圍看,大多數行政許可事項都集中于兩個 力(或資格) 、事實、法律關系和權利歸屬的行 方面:一是關系到公民、社會、國家利益的特 政確認,這是最重要的分類。 殊行業、 經營活動二是關系到公民生命、 自由、 32 試分析行政確認與行政許可的聯系與區別 財產利益的特殊職業。總而言之,允許行政許 聯系 (1) 確認與許可常常是同一行政行為的兩 可制度存在的領域只能是與公共福利有關的, 個步驟,一般是確認在前,許可在后。確認是 應該由政府承擔維護國家和社會利益的領域。 許可的前提,許可是確認的后果。 (2)確認與 20.行政許可設定的性質 根據我國現行的行 許可有時是一個行為的兩個方面。例如,發放 政許可法,行政許可設定屬于立法性行為。以 建筑企業營業執照,既是對該企業具有相應等 立法機關設定行政許可為核心,以行政法和地 級建筑技術、能力、資格的確認,又是對申請 方性法規作為具體依據,在許可設定領域尚未 人可以從事建筑經營的許可。區別(1)對象不 制定法律的地方,可以由行政法規和地方性法 同。行政許可是使相對方獲得進行某種行為的 規來補充。 權利,主要是指作為性的行為。行政確認是指 確認相對方的法律地位、權利義務關系和法律

事實等。 (2)法律效果不同。行政許可是允許 被許可人今后可以進行某種對一般人禁止的行 為,其法律后果具有后及性,沒有前溯性。行 政確認是對既有的身份、能力、權利、事實的 確定和認可,其法律效果具有前溯性。 33 試分析行政確認與行政裁決、 行政處罰的關 系 聯系(1)行政確認是是行政裁決和行政 處罰的依據(2)在財產發生爭議時,確認有時 通過裁決來表現 區別(1)對象不同。行政 確認的對象可以是合法行為或事實,也可以是 違法行為或事實;可以是有爭議的事項,也可 以是沒爭議的事項。行政裁決的對象必須是相 對方提起的有爭議的事實,行政處罰則嚴格限 定于行政違法行為。 (2)內容不同。行政確認 的內容是確認法律地位、 法律關系和法律事實; 行政裁決的內容是解決當事人的爭議;行政處 罰的對象則嚴格限定于行政違法行為。 (3)法 律效果不同。行政確認不創設權利,不增加義 務, 對相對方不直接產生約束力和強制執行力; 行政裁決和行政處罰則可以直接涉及甚至設 定、增減、免除當事人的權利義務。 34 分析行政確認的作用(1)行政確認可以為 行政管理和法院審判活動提供準確、客觀的處 理依據 (2) 行政確認有利于預防各種糾紛的發 生 (3) 行政確認有利于保護相對方的合法權益 (4)行政確認有利于行政機關進行科學管理 35 行政監督檢查:有時又稱行政調查,是指行 政主體依法定職權, 對相對方遵守法律、 法規、 規章,執行行政命令、決定的情況進行檢查、 了解、監督的行政行為。 36 行政法制監督檢查(或稱“對行政監督” 、 “監督行政”:是指各類有權監督的主體對行 ) 政活動的監督,主要是指行政主體以外的其他 國家機關、組織或個人對行政主體及其公務員 是否依法進行行政管理活動所實施的監督。 37 行政監督檢查的特征(1)行政監督檢查的 主體是享有某項行政監督檢查權的國家行政機 關和法律、法規授權的組織(2)行政監督檢查 的對象是作為行政相對方的公民、法人或其他 組織 (3) 行政監督檢查的內容是相對方遵守法 律、法規、規章,執行行政機關的決定、命令 的情況 (4) 行政監督檢查的性質是一種依職權 的單方具體行政行為,是一種獨立的法律行為 (5) 行政監督檢查的目的是為了防止和糾正相 對方的違法行為,保障法律、法規、規章的執 行和行政目標的實現 38 行政監督檢查的分類(1)以尋找監督檢查 的對象是否特定為標準,行政監督檢查可分為 一般監督和特定監督 (2) 以行政監督檢查的內 容為劃分標準,行政監督檢查可分為公安行政 監督檢查、工商行政監督檢查、海關監督、資 源監督、環境保護監督、審計監督,等等。 (3) 以實施行政監督檢查的時期為劃分標準,行政 監督檢查可分為事前監督、事中監督和事后監 督。 (4)以行政監督檢查機構的任務為劃分標 準,可分為專門監督與業務監督。 (5)以行政 監督檢查與監督主體的職權關系為標準,行政 監督檢查可劃分為依職權的監督與依授權的監 督。 39 行政監督檢查的方法有: 檢查、 審查、 調查、 檢驗、鑒定、勘驗等 40 行政監督檢查的程序包括:表明身份、說明 理由、提取證據、告知權利等 41 行政監督檢查的作用(1)行政監督檢查可 及時反饋法律、 法規實施的社會效果, 為法律、 法規的制定、修改、廢止提供實踐依據。 (2) 行政監督檢查可以預防和及時糾正相對方的違 法行為 (3) 行政監督檢查是保證執行行政法律、 法規,實現行政目標的重要環節 42 行政監督檢查與監督行政(或稱“行政法制 監督”、 “對行政監督” )的主要區別(1)監督 主體不同。 行政監督檢查主體只能是行政主體; 而行政法制監督的主體主要是行政主體以外的 組織與個人。 (2)監督的對象和客體不同。行 政監督檢查的對象是作為行政管理相對方的公 民、法人或其他組織,其客體為行政相對方的 守法行為和執行行政決定、命令的行為;而行 政法制監督的對象是作為行政職權職責主體的 行政機關及其公務員,其客體為行政主體及其 公務員所實施的行政行為 (3) 監督行為的行政 不同。行政監督檢查是行政主體依照法定職權 所實施的一種具有行政法律效力并能夠影響行 政相對方權利與義務的具體行政行為;而行政 法制監督行為具有一定的廣泛性和社會性,有 的具有法律意義。 55 行政處罰的特征(1)行政處罰的主體是行 政機關或法律、法規授權的其他行政主體(2) 行政處罰的對象是作為相對方公民、法人或其 他組織 (3) 行政處罰的前提是相對方實施了違

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反了行政法律規范的行為 (4) 行政處罰的性質 是一種以懲戒違法為目的具有制裁性的具體行 政行為。 56 行政處罰與行政處分的區別(1)作出決定 主體的范圍不同。行政處罰是由享有行政處罰 權的行政主體作出的;行政處分是由受處分的 公務員所在機關,或上級機關,或行政監察機 關作出的(2)所制裁的對象不同。行政處罰制 裁的對象是違反行政法規公民、法人或其他組 織;而行政處分的對象僅限于行政機關系統內 部的公務員(3)采取的形式不同。行政處罰的 形式、種類很多,有警告、罰款、行政拘留、 吊銷許可證執照、 責令停產停業、 沒收財物等; 行政處分的形式只有警告、記過、記大過、降 級、撤職和開除等六種形式。 (4)行為的性質 不同。行政處罰處于外部行政行為,以行政管 轄管轄為基礎;行政處分屬于內部行政行為, 以行政隸屬關系為前提。 (5)所依據的法律、 法規不同。行政處罰所依據的是有關行政管理 的法律規范;而行政處分則由有關行政機關工 作人員或公務員的法律規范調整。 (6)兩者的 救濟途徑不同。對行政處罰不服的,出法律、 法規另有規定外,相對方可申請復議或提起行 政訴訟,通過復議和行政訴訟獲得救濟;對行 政處分不服的,被處分的公務員只能向作出處 分決定的機關的上一級機關或行政監察部門申 訴。 57 行政處罰與刑罰的區別(1)兩種行為的權 力歸屬不同。 行政處罰權屬于行政權的一部分; 刑罰的權力歸于審判權的范疇 (2) 實施處罰的 對象不同。行政處罰的對象是違反行政法律規 范的公民、法人或其他組織;刑罰只能對違反 刑事法律規范的犯罪分子實施 (3) 實施處罰的 主體不同。行政處罰是由有外部管理權限的行 政機關或法律、法規授權的組織實施;而刑罰 的實施的主體是國家司法機關即人民法院。 4) ( 作出處罰決定的程序不同。行政處罰是按照行 政處罰法所規定的行政程序作出的;刑罰必須 根據刑事訴訟法的程序作出。 (5)處罰的種類 不同。行政處罰的種類很多,既有行政處罰法 的統一規定, 又有單行法律、 法規的分散規定; 刑罰的種類統一由刑法規定。 58 行政處罰與行政強制執行的區別(1)性質 不同。行政處罰是對違反行政法律規范的一種 制裁;行政強制執行不是制裁本質上是屬于執 行行為(2)目的不同。行政強制執行的目的是 為了促使被強制人履行法定義務;行政處罰的 主要目的是懲戒行政違法行為。 (3)實施的機 關不盡相同。 行政強制執行除行政機關實施外, 主要由人民法院依行政機關的申請而實施;行 政處罰只能由行政機關或法定組織實施。 59 行政處罰與執行罰的區別(1)法律性質上 存在差異。引起執行罰的行為不具有嚴格意義 上的違法性;行政處罰則是以相對方的違法行 為作為前提的。 (2)目的上存在差異。行政處 罰是對已經違反了法定義務的行為實施制裁, 目的是懲罰、教育行政違法行為人,制止和預 防行政違法行為;執行罰目的是為了促使相對 方在法定期限內履行法定義務,處以執行罰以 后,相對方仍要繼續或開始履行義務。 60 行政處罰的原則(1)處罰法定原則(2)處 罰與教育相結合的原則 (3) 公正、 公開原則 (4) 處罰救濟原則(或稱權益保障原則) (5)一事 不再罰原則(6)過罰相當原則 61 行政處罰的種類和形式: (1)人身自由罰有 兩種形式①行政拘留②勞動教養 (2) 行為罰有 ①責令停產停業②吊銷、暫扣許可證和執照③ 科以相對方某種作為義務。 (3)財產罰有①罰 款②沒收財物 (沒收非法所得、 沒收非法財物) ③責令金錢或物質賠償 (4) 聲譽罰①警告②通 報批評 62 行政處罰的管轄規則(1)行政處罰案件由 違法行為發生地的行政主體管轄 (2) 兩個以上 行政主體對同一違法行為都有處罰管轄權的, 或者違法行為地點難以查明的,由最先查處的 行政主體管轄 (3) 行政主體如認為自己所查處 的違法行為已構成犯罪的應將案件移送司法機 關 (4) 兩個以上的行政主體對行政處罰權發生 爭執的,應協商解決,協商不成,報請其共同 的上級行政機關指定管轄 (5) 行政處罰的級別 管轄由具體法律、法規規定(6)行政主體設施 行政處罰,如果違法行為人、證人、關系人不 在其管轄的行政區域,可委托這些人員所在的 行政區域的行政機關訊問或調查取證,受委托 的行政機關有義務協助。 63 行政處罰適用的條件(1)適用的前提條件 是公民、法人或其他組織的限制違法行為客觀 存在 (2) 適用的主要條件是行政處罰必須由享 有法定的行政處罰權的適格主體實施 (3) 行政

處罰適用的對象條件是必須是違反行政管理秩 87 行政獎勵的特征(1)行政獎勵的實施主體 序的行政違法者,且具有一定的責任能力(4) 是國家行政機關或法律、法規授權的社會組織 適用的有效條件是對行為人實施的行政處罰, (2) 行政獎勵的目的在于表彰和鼓勵先進, 鞭 還需其違法行為未超過追究時效,超過法定的 策和推動后進,調動和激發人們的積極性和創 追究違法者責任的有效期限,則不得對違法者 造性(3)行政獎勵的對象十分廣泛(4)行政 適用行政處罰。 獎勵的內容是給予獎勵者某些物質利益或精神 64 行政處罰適用的方法(1)不予處罰與免予 利益,即物質獎勵或精神獎勵(5)行政獎勵的 處罰(2) “應當”處罰與“可以”處罰(3)從 性質是行政主體依照法律、法規的規定,賦予 輕、減輕處罰與從重處罰(4)單處與并處(5) 受獎勵者以獎勵性權利的一種無強制執行力的 行政處罰與刑罰的競合適用 (6) 法人或其他組 具體行政行為。 織違法的“兩罰”處罰適用 88 行政獎勵的原則(1)依法獎勵原則(2)物 65 舉例說明行政處罰的簡易程序(1)表明身 質獎勵與精神獎勵相結合的原則(3)公正、平 份(2)說明處罰理由(3)給予當事人陳述和 等原則(4)獎勵與行為相適應原則 申辯的機會(4)制作筆錄(5)制作當場處罰 89 行政獎勵的構成要件(1)符合法定的獎勵 決定書(6)備案 條件和標準(2)符合法定的獎勵形式(3)符 66 說明行政處罰的一般程序(1)立案(2)調 合法定的獎勵權限(4)符合法定的獎勵程序 查取證(3)說明理由并告知權利(4)聽取當 90 行政獎勵的內容(1)物質方面的權益(2) 事人陳述與申辯(5)作出行政處罰決定 精神方面的權益(3)職務方面的權益 67 說明行政處罰的聽證程序(1)聽證的申請 91 行政獎勵的形式(1)發給獎金或獎品(2) 與決定(2)聽證通知(3)聽證的形式(4)舉 通報表揚(3)通令嘉獎(4)記功(5)授予榮 行聽證會 (5) 制作聽證筆錄(6) 聽證費用(7) 譽稱號(6)晉級(7)晉職 行政處罰決定 92 行政獎勵的程序(1)獎勵的提出(2)審查 68 行政處罰的執行程序: 是指確保行政處罰決 批準(3)公布、評議(4)授予獎勵 定所確定的內容得以實現的程序。 97 行政裁決的特征(1)行政裁決的主體(即裁 74 行政強制的特征(1)行政強制的主體是作 決者)是法律授權的特定的行政機關(2)行政 為行政主體行政機關或法律、 法規授權的組織。 裁決的對象是特定的民事糾紛 (3) 行政裁決程 (2) 行政強制的對象是拒不履行行政義務的行 序的啟動往往以當事人的申請而開始 (4) 行政 政相對方,或對社會秩序及他人人身健康和安 裁決是行政主體行使行政裁判權的活動,具有 全可能構成危害或其本身正處在或將處在某種 法律權威性 (5) 行政裁決是一種特殊的具體行 危險狀態下的行政相對方。 (3)行政強制的目 政行為 的是保證法定義務的徹底實現,維護正常的社 98 行政裁決與行政仲裁的區別(1)從起源上 會秩序,保障社會安全,保護公民的人身權財 看, 行政裁決是作為行政行為的一種方式出現, 產權免受侵害 (4) 行政強制行為的法律性質是 而行政仲裁則作為一種類似民間活動出現(2) 一種具有可訴性的具體行政行為。 從法律后果看,行政裁決是行政機關運用行政 75 行政強制行為的種類(1)行政強制行為以 權力的過程,對之作出的裁決不服仍可申請復 其調整的內容為標準,可分為對人身的強制措 議或起訴。而行政仲裁則基于雙方當事人的自 施和對財產的強制措施 (2) 行政強制行為以其 愿,并非行政機關運用于行政權的過程。 適用目的和程序為標準,可分為即時性強制措 99 行政裁決與行政復議的區別(1)兩者所解 施和執行性強制措施 決的爭議性質不同,行政裁決的對象是法律規 76 即時性強制措施的形式(1)強制帶離現場、 定的特定的民事爭議,行政復議審查的對象是 盤問(2)約束、拘留(3)收容審查(4)使用 不服行政機關的具體行政行為所引起的行政爭 警械、武器(5)強制檢疫、強制治療 議(2)兩者所形成的法律關系主體地位不同, 77 代履行的要件(1)須有相對方應當承擔的 在行政裁決法律關系中,作為被裁決者的法律 合法義務,并且相對方不愿履行(2)代履行的 地位是平等的;而行政復議法律關系中,作為 義務一般都是作為義務,并且是可以請人代為 申請人的相對方與被申請人的行政機關在行政 履行的義務,不以義務人自為為必要(3)代履 管理過程中的法律地位不對等,而且他們與復 行的義務可由行政主體代為履行,也可委托第 議機關的關系也是不相同的。 (3)各自所屬的 三人代為履行,并向相對方征收履行費用。 理論范疇和研究范圍不盡相同,行政裁決是行 78 直接強制執行措施的形式(1)查封、扣押 政機關基于職責進行管理的一種行為方式,在 (2)凍結、劃撥(3)扣繳、抵繳(4)強制收 行政法中屬于行政行為的研究范圍;而行政復 購、限價出售。 議在性質上屬于屬于行政經濟的范疇。 79 舉例說明行政強制與行政訴訟強制措施的 100 行政裁決與行政審判的區別(1)兩者的主 區別(1)適用的主體不同。行政強制只能由行 體不同,所行使的職能也不相同(2)行政裁決 政機關及其人員或法律、法規授權的組織,在 的調整范圍限于法律有特別規定而且與行政管 行政管理過程中依法適用。行政訴訟中的強制 理相關的部分民事、經濟糾紛;行政審批則調 措施,只能由人民法院在行政訴訟活動中,對 整著法定范圍內的行政糾紛和附帶與刑事訴訟 有妨害訴訟行為的人的適用,其他機關或組織 的民事糾紛 (3) 兩者解決糾紛的方式和程序不 無權適用。 (2)適用的目的不同。行政強制的 同。行政裁決的程序和方式比較簡單靈活;而 適用,是為了預防或制止相對方違法侵害或迫 行政審批程序則嚴格規范 (4) 兩者的法律效力 使義務人履行法定義務或達到與履行義務相同 不同。一般情況下,行政裁決并非終局裁決, 的狀態。行政訴訟強制措施的適用,是為了排 通過原當事人起訴,人民法院可以對行政裁決 除影響行政訴訟活動的障礙,以保障訴訟活動 行使司法審查權;而行政審判則體現的是最終 的順利進行。 (3)所依據的法律規范不同。行 的司法裁判權。 政強制所依據的是行政法律、法規。行政訴訟 101 行政裁決的種類(1)損害賠償裁決(2) 強制措施所依據的是行政訴訟法律規范。 (4) 權屬糾紛裁決(3)侵權糾紛裁決 適用的法律后果不同。 行政強制大都具可訴性, 102 行政裁決的程序(1)申請(2)受理(3) 一旦違法或適用不當,相對方提起訴訟,行政 調查、審理(4)裁決 機關就要承擔敗訴或侵權賠償責任。行政訴訟 103 行政裁決的作用(1)行政裁決可以及時有 強制措施不能提起行政訴訟。 效地解決當事人之間的民事糾紛,保護當事人 80 行政強制與行政處罰的區別(1)性質不同。 的合法權益 (2) 行政裁決減輕了人民法院的工 (2)目的不同(3)法律后果不同(4)適用的 作量(3)行政裁決程序簡便,費用低廉,也有 頻率不同 利于減輕當事人的訟累,有利于當事人積極地 82 行政給付的特征(1)行政給付是行政機關 謀求行政機關解決糾紛,有利于行政管理順利 所作的一種具體行政行為 (2) 行政給付的對象 有效地進行。 是特定的公民或組織 (3) 行政給付是應當事人 第六章行政合同 的申請并依據法律和行政法規實施的行政行為 14 締結行政合同的原則(1)適應行政需要的 (4) 行政給付的內容是賦予被幫助人以一定的 原則(2)不超越行政權限(3)合同內容必須 物質權益或與物質相關的權益 (5) 行政給付通 合法 常情況下屬于羈束行政行為 15 締結行政合同的方式主要有:招標、拍買、 83 行政給付的內容(1)物質上的權益(2)與 邀請發價、直接磋商等 物質有關的權益 16 履行行政合同應遵守的原則(1)實際履行 84 行政給付形式(1)撫恤金(2)特定人員離 原則(2)自己履行原則(3)全面適當履行原 退休金(3)社會救濟、福利金(4)自然災害 則 救濟金或救濟物資 17 分析行政合同雙方的權利義務 (1)行政 85 行政給付的程序主要有: 申請、 審查、 批準、 機關的權利①選擇合同相對方的權利②對合同 實施,并要求書面形式。 履行的監督權和指揮權③單方面變更或解除合 86 行政獎勵: 是指行政主體依照法定條件和程 同的權利④對不履行或不適當履行合同義務的 序,對為國家和社會作出重大貢獻的單位和個 相對方的制裁權 (2) 行政機關的義務① 人,給予物質或精神鼓勵的具體行政行為。 依法履行合同的義務②保證兌現其應給予合同

相對方的優惠或照顧的義務③給予相對方物質 損害賠償或補償的義務。 (3)相對方的權利① 取得報酬權②損害賠償請求權③損失補償請求 權④不可預見的困難情況的補償權 (4) 相對方 的義務①按照合同規定的要求和期限認真履行 合同的義務②接受行政機關管理、監督和指揮 的義務。 18 分析行政合同變更和解除的方式及其法律 后果 (1) 行政合同的變更方式①行政機關為滿 足公共利益的需要顯示裁量權,單方面變更合 同②因一定的法律事實的出現而導致行政合同 的變更,如不可抗力等(2)行政合同的解除方 式①單方解除,即行政機關基于自己單方的意 思表示即可產生解除效力的方式②協議解除, 即相對方提出解除合同的意思表示,在征得行 政機關同意后提前終止行政合同的效力。 (3) 變更和解除行政合同的法律后果①行政合同變 更后,原合同不再履行,雙方當事人按變更后 的權利義務關系行使權利、履行義務②因行政 機關單方面變更和解除行政合同的,行政機關 應對相對方因此受到的損失進行補償。 19 分析引起行政合同終止的若干情形(1)合 同履行完畢或合同期限屆滿 (2) 雙方當事人同 意解除 (3) 行政機關依法律或政策規定以及公 共利益的需要,單方面解除合同(4)因不可抗 力導致合同履行已不可能 (5) 行政機關因相對 方的過錯而宣布解除合同 (6) 因行政機關有嚴 重過錯,法院可根據相對方的申請依法判決解 除合同。 20 我國行政合同糾紛的解決途徑 (1) 《行 根據 政復議法》的規定提起行政復議(2)根據《行 政訴訟法》的規定提起行政訴訟。 第七章 行政指導 9 行政指導的種類(1)以有無法律根據為標準 分為有具體法律根據的行政指導和無具體法律 根據的行政指導 (2) 行政指導以其指導層次或 指導對象為標準,分為宏觀行政指導和個別行 政指導(3)以其作用的性質為標準,分為促進 性指導和限制性指導 (4) 以行業或部門管理領 域為標準分為教育、科技、商業、對外貿易等 若干類別 (5) 以其功能為標準, 分為管制性 (或 抑制性)行政指導、調整性(或調停性)行政 指導、促進性(或輔助性)行政指導。 10 行政指導的意義(1)行政指導是對現行法 律不完備的及時補充 (2) 行政指導是對某些僵 硬法律手段的有效替代 (3) 行政指導體現了現 代行政管理民主化的發展趨勢 11 分析行政指導在我國行政管理中的作用 (1) 對強制性法律手段的補充作用。我國由于現階 段經濟和社會生活的迅速發展,難免會出現立 法跟不上、存在法律空白的現象。行政機關有 必要及時靈活地采取行政措施調整有關事項。 (2) 對經濟發展的引導和促進作用。 在目前我 國向社會主義經濟體制的轉軌過程中,行政指 導更具有一種導向和促進作用, 能夠合理引導, 影響行政相對方的行為選擇,保障社會主義市 場經濟順利進行。 (3)對生活生活的協調和疏 導作用。由于行政指導的非強制性和自主抉擇 性,使其在緩解和平衡各種利益主體間的矛盾 與沖突中具有特別有效的作用。尤其對于社會 經濟組織之間的沖突,更需要通過行政指導進 行協調和斡旋。 (4)對損害社會利益行為的預 防和抑制作用。在損害社會利益的行為尚處于 萌芽狀態時,最宜采用行政指導這種非強制性 的積極行政方式進行調解,起到防范于未然的 作用。 12 分析市場經濟條件下建立、 健全行政指導制 度的必要性 (1) 行政指導是建立和發展社會主 義市場經濟的要求。市場經濟要求靈活性、民 主性的行政管理方式, 以適應現代民主化潮流。 行政指導就成為完善和豐富現代市場經濟條件 下行政管理方式及行政法制的一種必然選擇。 (2) 行政指導是轉變政府職能和行政模式的要 求。過去,政府直接干預企業,缺乏民主協商 和雙向溝通。隨意限制終止甚至剝奪相對方的 權利等等,全社會形成一種“官本位”的全面 管制行政模式。 在改革進程中, 轉變政府職能, 綜合運用經濟、法律以及必要的行政手段進行 管理。所以,行政指導是在傳統的計劃經濟體 制轉向社會主義市場經濟體制的必然要求。 3) ( 行政指導是現代行政法治成本效益原則的要 求。社會主義市場經濟體制是與效率、效益相 聯系的。 在行政管理中, 同樣要講效率和效益, 而行政指導正是一種有利于提高社會綜合效益 的行政管理方式。 13 我國行政指導的法律規定及其特點(1)有 關行政指導的法律、法規、規章規定①在憲法 層次上規定:國家鼓勵、指導和幫助集體經濟

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的發展;國家通過行政管理,指導、幫助和監 督個體經濟等等。憲法中多出以引導、提倡、 幫助、鼓勵、獎勵等提法,對各層次含義的行 政指導作出了規定②在法律層次上看,相應的 規范更多更全面。如: 《農業法》規定: “國家 鼓勵和引導農民從事多種形式的農產品流通活 動”③在行政法規層次上,相應規范則更為具 體。如《中外合資經營企業實施的條例》規定 “企業主管部門對合營企業負指導、幫助和監 督的責任。 ④在部委規章的層次上, ” 對行政指 導則以完整的規范性文件予以規定。 (2)我國 行政指導的特點①自實行改革開放,特別是確 立發展市場經濟的方針以來,國家開始重視了 對行政指導的立法規定②這些規定主要涉及經 濟鼓勵部門、科技管理部門和某些社會管理部 門的鼓勵領域③這些規定往往較為原則、 簡單, 在理解上的伸縮性相當大④立法對行政指導的 程序鮮有涉及。 14 構建我國行政指導制度的對策(1)轉變觀 念,培育現代行政意識(2)確立我國行政指導 的原則(3)加強有關行政指導的法制建設 應當從哪些方面加強我國行政指導制度的建 設(1)建立行政協調、審議會制度(2)建立、健全 政府信息發布、告示制度(3)建立行政建議、勸 告、告誡制度(4)加強和完善行政調解和協調制 度(5)建立健全行政獎勵制度(6)健全行政規劃 制度(7)建立責任救濟制度。 第八章 行政程序法 9 行政程序的種類(1)以行政事務的法律目的 和行政程序適用范圍為標準,可分為內部行政 程序和外部行政程序 (2) 以行政事務處理的適 用頻度、范圍、時限和行政程序的適用對象是 否特定為標準,可分為抽象行政程序和具體行 政程序 (3) 以法律是否有明確規定和要求為標 準,可分為自由行政程序和法定行政程序(4) 以行政事務的法律關系特點為標準,可分為行 政立法程序、 行政執法程序和行政裁判程序 (5) 以行政手段的法律性質為標準,可分為國家機 關相互之間的程序、行政立法程序、行政計劃 程序等(6)以行政過程的法律功能為標準,可 分為立案程序、調查程序、主張和立證程序等 等。 10 行政程序法的作用(1)監督和控制行政權的 作用(2)保護相對人合法權益的作用(3)提 高行政效率的作用 (4) 實現行政主體與相對人 良性互動的平臺。 11 國外行政程序法的歷史發展階段(1)19 世 紀末 20 世紀初, 行政權的擴大與行政程序法的 初步發展(2)20 世紀中、后葉,國外行政程 序法典化的新發展。 12《行政處罰法》對行政程序的規定 適應 我國社會主義民主法制建設的需要,行政處罰 法對行政處罰的決定程序以及行政處罰的執行 程序作了較為完備的規定。明確規定行政機關 作出行政處罰等具體行政行為時不得“違反法 定程序” ,確立了司法機關對行政程序的審查 權。從法律制度上規范政府的行政處罰行為, 防止亂處罰、亂罰款的現象,是行政處罰法的 一個重要立法項目。 13 程序公正原則: 行政主體在實施行政行為過 程中,在程序上平等對待各方當事人,排除各 種可能導致不平等或者不公正的因素。 14 相對方參與原則: 是指行政相對人在程序上 有了解并被告知有關自己權益的行政行為的權 利。 15 效率原則: 是指行政程序的設立與采取應有 利于行政效率的實現。 16 行政程序法的基本原則有哪些?(1)程序 公正原則(2)相對人參與原則(3)效率原則 17 行政程序法的基本制度有(1)程序公正原 則的保障制度 (2) 相對人參與原則的保障制度 (3)效率原則的保障制度。 18 程序公正原則的保障制度(1)回避制度。 利害關系人必須回避。 (2)合議制度。對于某 些重大問題,特別是有關專業性強、技術性要 求較高的事務,或者公共性極強的問題,應由 若干公務員組成一定的會議或者委員會,以合 議的形式作出行政行為。 (3) 辯論和聽證制度。 (4)專家咨詢(論證)制度 19 行政相對方參與原則的保障制度 參與型 行政是指行政機關及其他組織在行使國家行政 權, 從事國家事務和社會公共事務管理過程中, 廣泛吸收私人參與行政決策、行政計劃、行政 立法、行政決定、行政執行的過程,充分尊重 私人的自主性、自立性和創造性,承認私人在 行政管理中的一定程度的主體性,明確私人參 與行政的權利和行政機關的責任和義務,共同 創造互動、協調、協商和對話行政的程序和制 度。一般通過四個方面得以貫徹和實現(1)表

明身份制度 (2) 公開、 告知和說明理由制度 (3) 和方式對行政法律關系主體的行政責任的認定 陳述、申辯程序、聽證程序和調查程序(4)救 和追究的過程。 濟程序的告知制度 19 行政責任的免除有哪些情形(1)正當防衛 20 效率原則的保障制度 為了達到效率而 (2)緊急避險(3)利害人同意的行為(4)執行 不損害相對人的合法權益,提高行政效率和公 有益于社會的職業行為 (5) 在法定范圍內行使 正、有限集權和民主、專家決策和民眾參與、 權力(利)的行為 正式程序和簡易程序的適應關系等一系列價值 22 行政主體承擔行政責任的方式(1)通報批評 之間確定一定的規則,并進而建立一系列的保 (2)賠禮道歉、承認錯誤(3)恢復名譽、消除影響 障制度。 (1)時限、時效制度(2)關于步驟、 (4)返還權益(5)恢復原狀(6)停止違法行為(7)履 順序的制度安排(3)簡易程序的適用 行職務(8)撤銷違法的行政行為(9)糾正不當的 第九章 行政違法與行政責任 行政行為(10)行政賠償 6 行政違法的特征(1)行政違法的主體是行政 23 公務員承擔行政責任的具體形式(1)接受 法律關系的主體 (2) 行政違法是違反行政法律 批評教育 (2) 承擔賠償損失責任 (被追償) (3) 規范, 侵害法律規范保護的行政關系的行為 (3) 接受行政處分 行政違法是一種尚未構成犯罪的行為 (4) 行政 24 行政相對方承擔行政責任的方式: (1)承認錯 違法的法律后果是承擔行政責任 誤、 賠禮道歉(2)接受行政處罰等制裁(3)履行法 7 行政違法的構成要件(1)行為主體必須具有 定的義務(4)恢復原狀、返還原物(5)賠償損失 行政法律關系主體資格 (2) 行政法律關系主體 第十章 行政賠償與行政補償 具有相關的法定義務 (3) 行政法律關系主體具 4 國家承擔行政賠償責任構成的要件(1)行政賠 有不履行法定義務的行為 (4) 行政違法是一種 償是國家的賠償責任,行政賠償的責任主體是 客觀存在(行政違法的主觀要件) 國家,而不是行政機關及其工作人員(2)行政賠 8 行政違法的分類(1)根據行政法律關系主體 償是國家對行政侵權行為所承擔的賠償責任(3) 不同,可以將行政違法分為行政主體的違法與 國家賠償是國家對行政機關及其工作人員的侵 行政相對人的違法(2)根據方式和狀態不同, 權行為承擔的賠償責任(4)行政賠償是國家對 行政違法看分為作為行政違法和不作為行政違 合法權益受到行政侵害行為損害的公民、法人 法(3)根據內容和形式不同,行政違法可分為 或者其他組織承擔的賠償責任。 實質性行政違法和形式性行政違法 (4) 根據行 5 行政賠償與行政補償的區別(1)原因不同。行 政的范圍,行政違法可分為內部行政違法和外 政賠償所針對的損害是行政機關及其工作人員 部行政違法 (5) 依據行為人在社會生活中的屬 的違法行為,而行政補償針對的是合法行為(2) 性,可以將行政違法分為國家組織的違法、社 范圍不同。行政賠償的范圍小于行政補償的范 會組織的行政違法、公民的行政違法、外國組 圍。行政補償的原因,行為除了合法性這一限 織和外國人的行政違法;依據行政違法所侵犯 制之外,沒有其他限制。(3)程度不同。從損害 的客體,行政違法可分為侵犯行政相對人的合 這一點來看, 行政賠償著眼于賠償的最高數額, 法權益的行政違法和侵害行政管理秩序的行政 而行政補償著眼于損害的特定性,沒有數額的 違法。 限制(4)程度不同。行政補償可能在損害之前或 9 行政不當的特征(與行政違法相比,行政不 損害之后由行政機關與公民協商解決。行政賠 當具有如下特征) (1)行政不當不構成行政違 償只能在侵害行為發生之后,由行政機關與公 法,它以合法為前提,是合法幅度內的失當, 民協商解決。(5)性質不同。行政賠償性質上屬 表現為畸輕畸重,顯失公平等(2)行政不當只 于行政法律責任,而行政補償屬于具體行政行 基于裁量行為,而行政違法則是針對羈束行為 為(6)依據不同。行政補償的法律依據是有關的 和裁量行為的 (3) 行政違法必然引起行政責任, 單行的部門法律、法規,而行政賠償的法律依 可以引起懲罰性行政責任和補救性行政責任, 據是行政訴訟法和國家賠償法。 而行政不當一般只限于引起補救性行政責任 6 行政賠償與民事賠償的區別(1)主體不同。行 (4) 行政違法一旦被確認, 一般溯及其發生時 政賠償是國家與公民之間的法律關系,而民事 即無效,而行政不當一般只部分影響其效力, 賠償是公民與公民之間的法律關系(2)范圍不 也可全部影響其效力。 同。民事賠償的范圍大于行政賠償的范圍。(3) 10 行政責任: 廣義的行政責任是指法律關系主 歸責原則不同。民事賠償責任的歸責原則以過 體按照行政法律規范的要求在具體的行政法律 錯責任原則為主、危險責任原則為輔,而行政 關系中所應承擔的義務。狹義的行政責任是指 賠償責任的歸責原則多種多樣,有的國家實施 行政法律關系主體因違反行政法律規范所規定 過錯責任原則,有的國家實行公務過錯責任原 義務而引起的,依法必須承擔的法律責任,即 則,有的國家實行違法原則(4)程序不同。解決 行政違法以及部分行政不當所引起的否定性的 民事賠償糾紛的程度是仲裁、民事訴訟,而解 法律后果。 決行政賠償爭議的程序是行政處理程序、行政 11 行政侵權責任:是指行政主體違反行政法律 復議程序和行政訴訟程序(5)依據不同。行政賠 義務,侵害公民、法人或者其他組織的合法權 償的法律依據是行政訴訟法、國家賠償法等公 益,而依法應當承擔的法律后果。 法法律規范。而民事賠償依據是《民法通則》 12 責任法定原則: 是指只有法律規范上的明文 等私法規范。 規定,才能成為確認和追究違反責任的依據, 7 行政賠償與司法賠償的區別(1)實施侵權行為 對違反責任的確認和追究, 必須嚴格依法進行, 的主體不同。行政賠償中,主體是國家行政機 并嚴格限制類推適用。 關及其工作人員,在司法賠償中,實施侵權行 13 正當防衛:是為了維護公共利益、本人或他 為的主體是履行司法職能的國家機關及其工作 人的人身及其他權益免受正在進行的侵害,而 人員(2)實施侵權行為的時間不同。行政侵權行 對侵害人實施侵害,以迫使其放棄侵害行為的 為發生在行政管理過程中,而司法侵權行為發 行為。 生在司法活動中(3)追償的條件不同。行政追償 14 緊急避險:是行為人為保護公共利益、本人 的條件是行政機關及其工作人員在行使職權過 或者他人的人身及其他權益免受正在進行的侵 程中有故意或者重大過失。司法追償的條件是 害,而對侵害人實施侵害,以迫使其放棄侵害 司法機關工作人員實施刑訊逼供、毆打和以其 行為的行為。 他暴力方式傷害公民的工作人員,違法使用武 15 行政責任的特征(1)行政責任的主體是行 器和警械傷害他人的工作人員和在審理案件中 政法律關系主體 (2) 行政責任是行政法律關系 有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的工作 主體違反行政法律規范所引起的法律后果(3) 人員。(4)程序不同。行政賠償程序分為單獨提 行政責任是行政法上的法律責任

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